{"id":859,"date":"2013-02-11T07:00:32","date_gmt":"2013-02-11T05:00:32","guid":{"rendered":"http:\/\/www.jazon.krakow.pl\/wszponach\/?p=859"},"modified":"2013-02-11T10:32:53","modified_gmt":"2013-02-11T08:32:53","slug":"o-wysokosci-kar-proponowanej-przez-wykonawce","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=859","title":{"rendered":"O wysoko\u015bci kar proponowanej przez wykonawc\u0119"},"content":{"rendered":"

Kilka razy ju\u017c na \u0142amach szpon\u00f3w si\u0119ga\u0142em do pokonferencyjnej publikacji opublikowanej we wrze\u015bniu przez UZP – „Zam\u00f3wienia publiczne jako instrument sprawnego wykorzystania \u015brodk\u00f3w unijnych. V Konferencja Naukowa 17-18 wrze\u015bnia 2012 r., Sopot” (link<\/a>). Na stronie 189 tej publikacji (a przynajmniej jej pierwszego wydania, bo widz\u0119 ze zdziwieniem, \u017ce pojawi\u0142o si\u0119 drugie, poszerzone – nie mia\u0142em jednak czasu zajrze\u0107 do \u015brodka i zweryfikowa\u0107, na czym owo poszerzenie polega), w tek\u015bcie Zdzis\u0142awa Gordona na temat kar umownych pojawi\u0142o si\u0119 – pomi\u0119dzy szeregiem r\u00f3\u017cnych twierdze\u0144, z kt\u00f3rymi si\u0119 zgadzam – jedno, kt\u00f3re powa\u017cnie mnie zastanowi\u0142o.<\/p>\n

Mianowicie autor napisa\u0142 tam, \u017ce mo\u017cliwe do zastosowania jest rozwi\u0105zanie, w kt\u00f3rym zamawiaj\u0105cy nie sprecyzuje w specyfikacji istotnych warunk\u00f3w zam\u00f3wienia (projekcie umowy) zapis\u00f3w dotycz\u0105cych potencjalnych kar umownych, ale pozostawi wykonawcy przed\u0142o\u017cenie szczeg\u00f3\u0142owych propozycji w tym zakresie w jego ofercie. Jako zalet\u0119 tego rozwi\u0105zania autor podkre\u015bli\u0142, \u017ce w ten spos\u00f3b wykonawcy zdob\u0119d\u0105 realny wp\u0142yw na klauzule o karach, kt\u00f3rego w przeci\u0119tnym wypadku w og\u00f3le nie maj\u0105, co zniweluje asymetri\u0119 praw i obowi\u0105zk\u00f3w stron istniej\u0105c\u0105 w typowych umowach o zam\u00f3wienie publiczne.
\n
\nI nie spos\u00f3b si\u0119 nie zgodzi\u0107, \u017ce taka asymetria wyst\u0119puje i cz\u0119sto przybiera rozmiary karygodne (pisa\u0142em ju\u017c o tego typu przypadkach w tej notce<\/a>, szereg kolejnych temat\u00f3w czeka gdzie\u015b w kolejce). Jest ona zjawiskiem, kt\u00f3re trzeba zwalcza\u0107, bo wbrew pozorom nie s\u0142u\u017cy \u017cadnej ze stron – r\u00f3wnie\u017c zamawiaj\u0105cemu. Problem tylko w tym, jak to robi\u0107. Prezes UZP pr\u00f3buje na przyk\u0142ad narzuci\u0107 zamawiaczom pewne ramy w sposobach p\u0142atno\u015bci za roboty budowlane za po\u015brednictwem planowanej nowelizacji dotycz\u0105cej podwykonawc\u00f3w, krytykowanej przeze mnie par\u0119 tygodni temu<\/a> (jak widz\u0119, szeroko zakrojona nowelizacja Pzp jest promowana przeze\u0144 w ostatnim tygodniu poprzez podkre\u015blenie, i\u017c b\u0119dzie zapobiega\u0107 zmowom wykonawc\u00f3w – tymczasem tak t\u0142umaczy\u0107 mo\u017cna tylko jeden drobny zapis tej nowelizacji, a i jego skuteczno\u015b\u0107 jako narz\u0119dzia zapobiegania zmowom mo\u017ce by\u0107 dyskusyjna). Marny to jednak spos\u00f3b.<\/p>\n

Czy asymetri\u0119 w zakresie kar mo\u017cna zniwelowa\u0107 za pomoc\u0105 pozostawienia decyzji w tym zakresie wykonawcy? C\u00f3\u017c, niespecjalnie widz\u0119 w tym sens. Je\u015bli zamawiaj\u0105cy ca\u0142kowicie odda\u0142by t\u0119 kwesti\u0119 w r\u0119ce wykonawcy, panowa\u0142aby zapewne asymetria w drug\u0105 stron\u0119. Jaki\u017c bowiem wykonawca, je\u015bli tylko m\u00f3g\u0142by decydowa\u0107 o tym, jakie kary ma p\u0142aci\u0107, chcia\u0142by p\u0142aci\u0107 jakiekolwiek? Je\u015bli za\u015b nawet pozostawi\u0107 wykonawcy jakie\u015b ramy, w kt\u00f3rych mia\u0142by si\u0119 w tym zakresie mie\u015bci\u0107 – r\u00f3wnie\u017c racjonalny wykonawca zawsze wybra\u0142by opcje dla siebie jak najkorzystniejsze. Oczywi\u015bcie, pewnym impulsem by\u0142oby potraktowanie tego elementu jako ocenianego w ramach kryteri\u00f3w – im bardziej kary korzystne dla zamawiacza, tym wi\u0119cej punkt\u00f3w. Zdzis\u0142aw Gordon wskazuje, \u017ce jest to jednak niemo\u017cliwe, bo kryterium takie nie dotyczy\u0142oby przedmiotu zam\u00f3wienia. C\u00f3\u017c, mo\u017cna dyskutowa\u0107 z t\u0105 tez\u0105, jednak nawet gdyby formalnie postawienie takiego kryterium by\u0142o mo\u017cliwe, zastanawiam si\u0119, jaki by\u0142by jego sens w praktyce. By\u0107 mo\u017ce jaki\u015b by istnia\u0142, ryzyka jednak pewne te\u017c by to rodzi\u0142o (po co na przyk\u0142ad wy\u017csze kary umowne, je\u015bli cena te\u017c wy\u017csza?).<\/p>\n

Oczywi\u015bcie, m\u00f3wi\u0105c o asymetrii cz\u0119sto zapomina si\u0119 o tym, \u017ce zwykle \u015bwiadczenie zamawiaj\u0105cego w ramach zam\u00f3wienia publicznego jest \u015bwiadczeniem pieni\u0119\u017cnym i cho\u0107 kar umownych w umowie nie ma, to jest ich odpowiednik obowi\u0105zuj\u0105cy w pieni\u0119\u017cnym \u015bwiatku – odsetki. Jednak cz\u0119sto zamawiacze faktycznie przesadzaj\u0105. Faktycznie cz\u0119sto pr\u00f3buj\u0105 obwarowywa\u0107 dotkliwymi karami najrozmaitsze drobiazgi. Do typowych grzech\u00f3w g\u0142\u00f3wnych nale\u017cy brak ustalania przez zamawiaj\u0105cych limit\u00f3w kar – narz\u0119dzia racjonalnego, cho\u0107by i z powodu umo\u017cliwienia oceny ryzyka le\u017c\u0105cego po stronie wykonawcy przez podmioty go finansuj\u0105ce. Jednak oddawanie kar w r\u0119ce wykonawcy jest krokiem niemaj\u0105cym w mojej opinii sensu – b\u0105d\u017a odda kwesti\u0119 kar ca\u0142kowicie w jego r\u0119ce, b\u0105d\u017a b\u0119dzie fikcj\u0105. Wydaje si\u0119, \u017ce jedynie edukacja zamawiaczy, promowanie dobrej praktyki ma jak\u0105\u015b szans\u0119 na doprowadzenie – w d\u0142u\u017cszym czasie – do zmian. Zreszt\u0105, te zmiany ju\u017c si\u0119 tocz\u0105.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Kilka razy ju\u017c na \u0142amach szpon\u00f3w si\u0119ga\u0142em do pokonferencyjnej publikacji opublikowanej we wrze\u015bniu przez UZP – „Zam\u00f3wienia publiczne jako instrument sprawnego wykorzystania \u015brodk\u00f3w unijnych. V Konferencja Naukowa 17-18 wrze\u015bnia 2012 r., Sopot” (link). Na stronie 189 tej publikacji (a przynajmniej jej pierwszego wydania, bo widz\u0119 ze zdziwieniem, \u017ce pojawi\u0142o si\u0119 drugie, poszerzone – nie mia\u0142em […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[10],"tags":[53],"class_list":["post-859","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-umowy","tag-53"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/859","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=859"}],"version-history":[{"count":3,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/859\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":862,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/859\/revisions\/862"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=859"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=859"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=859"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}