W 2009 r. do ustawy Prawo zam\u00f3wie\u0144 publicznych wprowadzono nowy pkt 7a w art. 2. Zawarta jest tam definicja „post\u0119powania o udzielenie zam\u00f3wienia”, a opisano je poprzez okre\u015blenie momentu jego wszcz\u0119cia oraz okre\u015blenie jego celu – „dokonanie wyboru wykonawcy, z kt\u00f3rym zostanie zawarta umowa w sprawie zam\u00f3wienia publicznego, lub – w przypadku trybu zam\u00f3wienia z wolnej r\u0119ki – wynegocjowanie postanowie\u0144 takiej umowy”. Celem (nomen omen) regulacji mia\u0142o by\u0107 definitywne rozstrzygni\u0119cie kilku drobnych praktycznych problem\u00f3w, m.in. czy osoby podpisuj\u0105cej umow\u0119 dotyczy regulacja zawarta w art. 17 Pzp, a co za tym idzie – czy powinna sk\u0142ada\u0107 stosowne o\u015bwiadczenie o niepodleganiu wy\u0142\u0105czeniu z post\u0119powania. <\/p>\n
Zar\u00f3wno w uzasadnieniu nowelizacji ustawy, jak i w komentarzyku wydanym przez UZP po jej wprowadzeniu w \u017cycie, autorzy stwierdzali, \u017ce nowy przepis okre\u015bla „wyra\u017anie ramy czasowe oraz cel procedur”. Problem w tym, \u017ce ram\u0119 czasow\u0105 wida\u0107 w tej definicji tylko jedn\u0105, mianowicie dotycz\u0105c\u0105 wszcz\u0119cia post\u0119powania. Cel jest czym\u015b innym ni\u017c rama czasowa, cho\u0107 nie mo\u017cna zaprzeczy\u0107, \u017ce po osi\u0105gni\u0119ciu celu post\u0119powanie sensu mie\u0107 teoretycznie nie powinno. Nowa definicja wprowadzi\u0142a jednak wi\u0119cej zam\u0119tu, ni\u017c by\u0142o go uprzednio. Zamiast kilku ma\u0142ych problem\u00f3w zrobi\u0142 si\u0119 jeden du\u017cy, a orzecznictwo Krajowej Izby Odwo\u0142awczej, jak si\u0119 okaza\u0142o, cz\u0119sto odbiega od zamiar\u00f3w Prezesa UZP – przy czym trudno tu KIO wini\u0107. Orzecznictwo to om\u00f3wi\u0142 m.in. Piotr Schmidt z Wroc\u0142awia w numerze 9\/2012 „Przetarg\u00f3w Publicznych” w tek\u015bcie „Czas post\u0119powania” (s. 54-55).
\n
\nNajciekawsze jest podsumowanie tego tekstu. Autor wskaza\u0142 w nim, \u017ce powo\u0142ywanie si\u0119 przez KIO na niesp\u00f3jno\u015b\u0107 ustawy jest nieuzasadnione. Przedstawi\u0142 dwa argumenty. Po pierwsze: „nale\u017cy mie\u0107 na uwadze sp\u00f3jno\u015b\u0107 systemu procedur administracyjnych. Skoro post\u0119powanie administracyjne og\u00f3lne prowadzone w trybach kodeksu post\u0119powania administracyjnego ko\u0144czy si\u0119, co do zasady, z chwil\u0105 podj\u0119cia decyzji administracyjnej, a nie z chwil\u0105 jej wykonania – analogicznie za koniec post\u0119powania o udzielenie zam\u00f3wienia publicznego nale\u017cy uzna\u0107 wyb\u00f3r oferty najkorzystniejszej”. Po drugie: zabroniona jest interpretacja rozszerzaj\u0105ca przepis\u00f3w, wi\u0119c skoro z przepisu wynika \u017ce celem post\u0119powania jest wyb\u00f3r oferty, to wszelkie rozwa\u017cania ponad to s\u0105 zb\u0119dne.<\/p>\n
Tymczasem autor sam w tek\u015bcie na niesp\u00f3jno\u015bci wskazuje, pisze m.in., \u017ce nawet ustawa m\u00f3wi wprost o ponownym wyborze najkorzystniejszej oferty, a nie zna instytucji wznowienia post\u0119powania. Okazuje si\u0119 zatem, \u017ce post\u0119powanie rozpoczyna si\u0119 raz, o wznowieniu mowy nie ma, a mo\u017ce ko\u0144czy\u0107 si\u0119 wi\u0119cej ni\u017c raz (ostatnio \u0107wiczy\u0142em przypadek, w kt\u00f3rym dokonywano sze\u015bciu wybor\u00f3w najkorzystniejszej oferty w jednym post\u0119powaniu – i nie ma mowy o \u017cadnych ofertach cz\u0119\u015bciowych). Argumenty podane wy\u017cej s\u0105 odrobin\u0119 niezrozumia\u0142e. Pierwszy – bo jak\u0105 warto\u015b\u0107 mo\u017ce mie\u0107 w og\u00f3le jakakolwiek analogia z post\u0119powaniem administracyjnym, skoro przepis\u00f3w kpa w \u017cadnej mierze w zam\u00f3wieniach publicznych si\u0119 nie stosuje. Co prawda ostatnio pojawi\u0142 si\u0119 g\u0142os plasuj\u0105cy procedury zam\u00f3wieniowe w zakresie post\u0119powania administracyjnego (tekst Janusza Niczyporuka, wspomniany na ko\u0144cu tego tekstu<\/a>), jednak to wyj\u0105tkowe podej\u015bcie do tematu i raczej nale\u017cy go traktowa\u0107 w kategoriach postulatu. Ponadto dziwi analogia wydania decyzji do wyboru oferty i wykonania decyzji do podpisania umowy – w zam\u00f3wienia publicznych wykonanie decyzji raczej nale\u017ca\u0142oby odnosi\u0107 do wykonania zam\u00f3wienia, bo zawarcie umowy nie jest celem samym w sobie. <\/p>\n Drugi argument, o tym i\u017c nie mo\u017cna rozszerzaj\u0105co interpretowa\u0107 przepis\u00f3w, r\u00f3wnie\u017c trudno zaakceptowa\u0107. Z dw\u00f3ch powod\u00f3w. Po pierwsze, na wyk\u0142adni j\u0119zykowej nie mo\u017cna si\u0119 zatrzyma\u0107, je\u015bli jej rezultat „burzy podstawowe za\u0142o\u017cenia o racjonalno\u015bci prawodawcy” (cytat z Micha\u0142a Makowskiego, „Prawo Zam\u00f3wie\u0144 Publicznych”, nr 4\/2011 – z tekstu na inny temat). A, bior\u0105c pod uwag\u0119, i\u017c ustawodawca przewiduje wykonywanie czynno\u015bci w post\u0119powaniu po wyborze oferty, istotnie racjonalno\u015bci trudno si\u0119 doszukiwa\u0107. Po drugie, definicja zawarta w art. 2 pkt 7a sama w sobie jest absolutnie wyj\u0105tkowa z innego powodu. Jej wyj\u0105tkowo\u015b\u0107 przejawia si\u0119 w tym, \u017ce definiens przeczy definiendum – czyli m\u00f3wi\u0105c po ludzku, opis przeczy definiowanemu wyra\u017ceniu. Wszak skoro post\u0119powanie jest „o udzielenie zam\u00f3wienia”, a zam\u00f3wieniem jest umowa (a nie jeste\u015bmy na gruncie kc., gdzie przyj\u0119cie oferty oznacza zawarcie umowy), co innego ni\u017c zawarcie umowy jest celem tego post\u0119powania?<\/p>\n Warto przy tym zwr\u00f3ci\u0107 uwag\u0119, \u017ce problem definicji post\u0119powania zawarty w art. 2 pkt 7a Pzp by\u0142 ju\u017c przedmiotem orzekania S\u0105du Najwy\u017cszego. W uzasadnieniu uchwa\u0142y z 17 grudnia 2010 r. (sygn. akt III CZP 103\/10) SN stwierdzi\u0142: „Post\u0119powanie „o udzielenie zam\u00f3wienia publicznego” na gruncie ustawy, zgodnie z tre\u015bci\u0105 art. 2 ust. 7a ustawy w brzmieniu obowi\u0105zuj\u0105cym od dnia 29 stycznia 2010 r. (…), da si\u0119 zdefiniowa\u0107 jako ci\u0105g czynno\u015bci faktycznych i prawnych rozpoczynaj\u0105cy si\u0119 z chwil\u0105 og\u0142oszenia o zam\u00f3wieniu przes\u0142ania zaproszenia do sk\u0142adania ofert albo przes\u0142ania zaproszenia do negocjacji w celu dokonania wyboru oferty wykonawcy. Przepis nie okre\u015bla chwili zako\u0144czenia tego post\u0119powania, ale tre\u015b\u0107 ustawy nie pozostawia w\u0105tpliwo\u015bci, \u017ce post\u0119powanie to ko\u0144czy si\u0119 z chwil\u0105 zawarcia umowy w sprawie zam\u00f3wienia publicznego.” Ustalenie to by\u0142o kluczowe dla podj\u0119cia decyzji w sprawie pytania, na jakie S\u0105d Najwy\u017cszy odpowiada\u0142, wi\u0119c trudno je ignorowa\u0107.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" W 2009 r. do ustawy Prawo zam\u00f3wie\u0144 publicznych wprowadzono nowy pkt 7a w art. 2. Zawarta jest tam definicja „post\u0119powania o udzielenie zam\u00f3wienia”, a opisano je poprzez okre\u015blenie momentu jego wszcz\u0119cia oraz okre\u015blenie jego celu – „dokonanie wyboru wykonawcy, z kt\u00f3rym zostanie zawarta umowa w sprawie zam\u00f3wienia publicznego, lub – w przypadku trybu zam\u00f3wienia z […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[91],"tags":[26],"class_list":["post-794","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-ogolne","tag-26"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/794","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=794"}],"version-history":[{"count":5,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/794\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":803,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/794\/revisions\/803"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=794"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=794"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=794"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}