W dawnych czasach art. 191 ust. 3 Pzp, kt\u00f3ry zawiera\u0142 w\u00f3wczas zasad\u0119 zwi\u0105zania arbitr\u00f3w zarzutami zawartymi w (w\u00f3wczas jeszcze) prote\u015bcie, nakazywa\u0142 tak\u017ce arbitrom wzi\u0119cie pod uwag\u0119 z urz\u0119du okoliczno\u015bci, kt\u00f3re skutkuj\u0105 uniewa\u017cnieniem post\u0119powania. Zasada zwi\u0105zania KIO zarzutami zawartymi w odwo\u0142aniu nadal znajduje si\u0119 w ustawie (obecnie art. 192 ust. 7 Pzp), natomiast wspomniany wyj\u0105tek od niej usuni\u0119to w 2008 roku. Znikn\u0119\u0142y od tego czasu dwa do\u015b\u0107 popularne w\u00f3wczas problemy – polegaj\u0105ce na poszerzaniu zarzut\u00f3w w odwo\u0142aniu w stosunku do z\u0142o\u017conego wcze\u015bniej protestu (co i tak by\u0142o skazane na odrzucenie), a tak\u017ce polegaj\u0105ce na „wrzucaniu” podczas rozpatrywania odwo\u0142ania (g\u0142\u00f3wnie widz\u0105c, \u017ce sprawa zmierza w kiepskim kierunku) dodatkowych zarzut\u00f3w zmierzaj\u0105cych do uniewa\u017cnienia post\u0119powania, te bowiem arbitrzy musieli wzi\u0105\u0107 pod uwag\u0119, mimo i\u017c wcze\u015bniej podnoszone nie by\u0142y. Nie ma ju\u017c protest\u00f3w, nie ma ju\u017c mo\u017cliwo\u015bci, by KIO orzeka\u0142a w zakresie wykraczaj\u0105cym poza odwo\u0142anie.<\/p>\n
Wci\u0105\u017c jednak w zakresie zwi\u0105zania zarzutami pojawiaj\u0105 si\u0119 inne, mo\u017ce nieco mniej dotkliwe problemy. Tutaj zajm\u0119 si\u0119 dwoma z nich, kt\u00f3re wygl\u0105daj\u0105 na zdarzaj\u0105ce si\u0119 najcz\u0119\u015bciej. Na pocz\u0105tek rzut okiem na art. 180 ust. 3 Pzp: „odwo\u0142anie powinno wskazywa\u0107 czynno\u015b\u0107 lub zaniechanie czynno\u015bci zamawiaj\u0105cego, kt\u00f3rej zarzuca si\u0119 niezgodno\u015b\u0107 z przepisami ustawy, zawiera\u0107 zwi\u0119z\u0142e przedstawienie zarzut\u00f3w, okre\u015bla\u0107 \u017c\u0105danie oraz wskazywa\u0107 okoliczno\u015bci faktyczne i prawne uzasadniaj\u0105ce wniesienie odwo\u0142ania”. Powt\u00f3rzone to jest w \u00a7 4 rozporz\u0105dzenia Prezesa Rady Ministr\u00f3w z 22 marca 2010 r. w sprawie regulaminu post\u0119powania przy rozpatrywaniu odwo\u0142a\u0144.
\n
\nTymczasem zdarza si\u0119 niekiedy, \u017ce wykonawca, cho\u0107 wskazuje faktyczny b\u0142\u0105d zamawiaj\u0105cego, dokonuje b\u0142\u0119dnej jego kwalifikacji prawnej. Sytuacja taka na szcz\u0119\u015bcie jest do\u015b\u0107 oczywista i nie spotka\u0142em si\u0119, by Krajowa Izba Odwo\u0142awcza z tego powodu zarzutu nie rozpatrzy\u0142a. Je\u015bli uzasadnienie faktyczne odwo\u0142ania, opis czynno\u015bci lub zaniechania zamawiaj\u0105cego wskazuj\u0105 na faktyczne naruszenie przepis\u00f3w ustawy, Izba mo\u017ce – w ramach zwi\u0105zania zarzutami – zmieni\u0107 kwalifikacj\u0119 prawn\u0105 owego czynu. Przyk\u0142adem cho\u0107by wyrok KIO 711\/12. Zarzuty odwo\u0142uj\u0105cego by\u0142y s\u0142uszne, jednak b\u0142\u0105d w ofercie konkurenta nie kwalifikowa\u0142 si\u0119 jako z\u0142o\u017cenie nieprawdziwych informacji, o kt\u00f3rym mowa w art. 24 ust. 2 pkt 3 Pzp, co zarzuca\u0142 odwo\u0142uj\u0105cy, ale jako niezgodno\u015b\u0107 oferty z tre\u015bci\u0105 siwz, o kt\u00f3rym mowa w art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp.<\/p>\n
Bywaj\u0105 te\u017c czasami sytuacje odwrotne. Zdarza si\u0119 bowiem, \u017ce mamy do czynienia ze wskazaniem przepisu, do kt\u00f3rego naruszenia dosz\u0142o, brakuje natomiast wskazania konkretnych okoliczno\u015bci faktycznych lub wskazanie to jest na tyle og\u00f3lne, \u017ce nie spos\u00f3b zidentyfikowa\u0107 konkretnego b\u0142\u0119du. Przyk\u0142adem jest pr\u00f3ba podnoszenia podczas rozprawy nie tylko zarzut\u00f3w wobec czynno\u015bci czy zaniecha\u0144 sprecyzowanych w odwo\u0142aniu, ale tak\u017ce innych, wcze\u015bniej nie wymienionych, tylko na tej podstawie, \u017ce obejmuje je ta sama kwalifikacja prawna (np. KIO 800\/11). Zdarza si\u0119 te\u017c, \u017ce wykonawca celowo nie chce ujawni\u0107 zasadniczych element\u00f3w zarzut\u00f3w (KIO 1995\/11). Ciekawie tak\u017ce uzasadnia\u0142 poszerzanie zarzut\u00f3w inny odwo\u0142uj\u0105cy, powo\u0142uj\u0105c si\u0119 na zbyt du\u017c\u0105 obszerno\u015b\u0107 argument\u00f3w z zwi\u0105zanych z tymi zarzutami (KIO 133\/11). Szczeg\u00f3lnym przypadkiem by\u0142o sformu\u0142owanie przez odwo\u0142uj\u0105cego w odwo\u0142aniu szeregu og\u00f3lnych zarzut\u00f3w, w tym „przyznania ofertom niew\u0142a\u015bciwej ilo\u015bci punkt\u00f3w”. Wezwany do usuni\u0119cia brak\u00f3w formalnych odwo\u0142ania wykorzysta\u0142 to do uzupe\u0142nienia zarzut\u00f3w poprzez wskazanie, jakie konkretnie b\u0142\u0119dy zosta\u0142y pope\u0142nione… (KIO 1486\/12).<\/p>\n
We wszystkich tych przypadkach (a tak\u017ce w licznych innych) zarzuty wykonawc\u00f3w w zasadzie nie by\u0142y nawet brane pod uwag\u0119. Bardzo s\u0142usznie uzasadnia\u0142 to S\u0105d Okr\u0119gowy w Gliwicach (wyrok z 29 czerwca 2009 r., X Ga 110\/09\/za): „O tym jakie twierdzenia lub zarzuty podnosi strona w post\u0119powaniu nie przes\u0105dza bowiem proponowana przez ni\u0105 kwalifikacja prawna ale okoliczno\u015bci faktyczne wskazane przez t\u0119 stron\u0119. Je\u015bli wi\u0119c strona nie odwo\u0142uje si\u0119 do konkretnych okoliczno\u015bci faktycznych to sk\u0142ad orzekaj\u0105cy nie mo\u017ce samodzielnie ich wprowadzi\u0107 do post\u0119powania tylko dlatego, \u017ce mo\u017cna je przyporz\u0105dkowa\u0107 okre\u015blonej, wskazanej w odwo\u0142aniu kwalifikacji prawnej.” Szeroko pisa\u0142a o tym tak\u017ce Krajowa Izba Odwo\u0142awcza w wyroku z 21 wrze\u015bnia 2011 r. (KIO 1847\/11), podnosz\u0105c m.in. fakt, \u017ce sformu\u0142owane p\u00f3\u017aniej zarzuty s\u0105 zarzutami wniesionymi po terminie, oznaczaj\u0105 te\u017c – wobec obowi\u0105zku przekazania kopii odwo\u0142ania zamawiaj\u0105cemu, a za jego po\u015brednictwem innym potencjalnym zainteresowanym wykonawcom – brak mo\u017cliwo\u015bci oceny odwo\u0142ania, podj\u0119cia decyzji o ewentualnym uwzgl\u0119dnieniu czy – w przypadku innych wykonawc\u00f3w – o ewentualnym przyst\u0105pieniu do post\u0119powania odwo\u0142awczego.<\/p>\n
Wykonawca zatem sk\u0142adaj\u0105c odwo\u0142anie, mo\u017ce wadliwie ocenia\u0107 prawn\u0105 kwalifikacj\u0119 rozpoznanych narusze\u0144, ale nie mo\u017ce zrezygnowa\u0107 ze szczeg\u00f3\u0142owego uzasadnienia faktycznego odwo\u0142ania.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
W dawnych czasach art. 191 ust. 3 Pzp, kt\u00f3ry zawiera\u0142 w\u00f3wczas zasad\u0119 zwi\u0105zania arbitr\u00f3w zarzutami zawartymi w (w\u00f3wczas jeszcze) prote\u015bcie, nakazywa\u0142 tak\u017ce arbitrom wzi\u0119cie pod uwag\u0119 z urz\u0119du okoliczno\u015bci, kt\u00f3re skutkuj\u0105 uniewa\u017cnieniem post\u0119powania. Zasada zwi\u0105zania KIO zarzutami zawartymi w odwo\u0142aniu nadal znajduje si\u0119 w ustawie (obecnie art. 192 ust. 7 Pzp), natomiast wspomniany wyj\u0105tek od […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[70],"tags":[72,83,37,57],"class_list":["post-774","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-srodki-ochrony-prawnej","tag-72","tag-83","tag-37","tag-57"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/774","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=774"}],"version-history":[{"count":3,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/774\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":776,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/774\/revisions\/776"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=774"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=774"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=774"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}