{"id":704,"date":"2012-10-01T07:00:03","date_gmt":"2012-10-01T05:00:03","guid":{"rendered":"http:\/\/www.jazon.krakow.pl\/wszponach\/?p=704"},"modified":"2012-09-28T15:51:21","modified_gmt":"2012-09-28T13:51:21","slug":"o-nieuniewaznieniu-postepowania-mimo-braku-srodkow","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=704","title":{"rendered":"O nieuniewa\u017cnieniu post\u0119powania mimo braku \u015brodk\u00f3w"},"content":{"rendered":"

Zastanawia\u0142em si\u0119 ostatnio nad opisaniem tutaj swego coraz bardziej negatywnego stosunku do systemu zam\u00f3wie\u0144 publicznych, ale jako \u017ce to temat-rzeka, pozostan\u0119 przy opisaniu negatywnego stosunku do pewnego, bardzo drobnego przejawu funkcjonowania tego\u017c systemu. Chodzi mianowicie o wyrok S\u0105du Okr\u0119gowego Warszawa-Praga w Warszawie z 20 lipca 2010 r., sygn. akt IV Ca 429\/10, kt\u00f3rego fragment zosta\u0142 opublikowany w numerze \u00f3smym „Zeszyt\u00f3w orzeczniczych”<\/a> wydawanych przez UZP (s. 86-88). Co prawda od tej publikacji, a tym bardziej od wyroku min\u0119\u0142o ju\u017c troch\u0119 czasu, sprawa wci\u0105\u017c jest aktualna.<\/p>\n

Sytuacja by\u0142a nast\u0119puj\u0105ca: zdarzy\u0142o si\u0119 zamawiaj\u0105cemu, \u017ce ofert\u0119 z\u0142o\u017cy\u0142 wykonawca spoza granic naszego kraju i okaza\u0142o si\u0119, \u017ce maj\u0105 miejsce zastosowanie regulacje ustawy o VAT nak\u0142adaj\u0105ce obowi\u0105zek odprowadzenia podatku od towar\u00f3w i us\u0142ug do urz\u0119du skarbowego na zamawiaj\u0105cego. Zamawiaj\u0105cy mia\u0142by zap\u0142aci\u0107 wykonawcy wy\u0142\u0105cznie wynagrodzenie w kwocie netto, za\u015b o VAT i urz\u0105d skarbowy zatroszczy\u0107 si\u0119 samemu. Zaistnia\u0142 jednak problem podstawowy – oferta ta mia\u0142a by\u0107 ofert\u0105 najkorzystniejsz\u0105, ale w limicie \u015brodk\u00f3w, kt\u00f3rymi zamawiacz dysponowa\u0142 mie\u015bci\u0142a si\u0119 wy\u0142\u0105cznie kwota netto wynikaj\u0105ca z oferty. Warto\u015b\u0107 powi\u0119kszona o VAT limity dost\u0119pnych \u015brodk\u00f3w ju\u017c przekracza\u0142a.
\n
\nArt. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp pozwala uniewa\u017cni\u0107 post\u0119powanie, gdy cena najkorzystniejszej oferty przekracza mo\u017cliwo\u015bci finansowe zamawiaj\u0105cego. Gdyby w naszym wypadku z\u0142o\u017cy\u0142 ofert\u0119 wykonawca, kt\u00f3ry sam odprowadza\u0142by VAT, sytuacja by\u0142aby oczywista – cena jest zbyt wysoka, post\u0119powaniem b\u0119dzie uniewa\u017cnione. Tutaj jednak sytuacja by\u0142a nieco inna – cena oferty nie obejmowa\u0142a podatku VAT. Ten podatek, na podstawie art. 91 ust. 3a Pzp sam zamawiaj\u0105cy dolicza\u0142 do ceny w celu oceny takiej oferty. Przepis jak najbardziej s\u0142uszny (aczkolwiek nie idealny – m\u00f3wi wprost jedynie o wewn\u0105trzwsp\u00f3lnotowym nabyciu towar\u00f3w, a na tym mo\u017cliwo\u015bci w tym zakresie si\u0119 nie ko\u0144cz\u0105, zostawmy ten temat jednak dzisiaj na boku), wszak inaczej dochodzi\u0142oby do nier\u00f3wnego traktowania wykonawc\u00f3w.<\/p>\n

Zamawiaj\u0105cy uniewa\u017cni\u0142 post\u0119powanie. Wykonawca jednak odwo\u0142a\u0142 si\u0119 do KIO i Izba uwzgl\u0119dni\u0142a jego zarzuty (wyrok z 2 marca 2010 r., KIO\/UZP 217\/10). Zamawiaj\u0105cy odwo\u0142a\u0142 si\u0119 do s\u0105du – wszak z czego mia\u0142 zap\u0142aci\u0107 dodatkowe kilkana\u015bcie milion\u00f3w z\u0142otych? KIO mu ich nie da\u0142o. S\u0105d we wspomnianym wyroku przyzna\u0142 racj\u0119 jednak odwo\u0142uj\u0105cemu. Przy czym czytaj\u0105c fragmenty wyroku trudno oprze\u0107 si\u0119 wra\u017ceniu, \u017ce wydaj\u0105c wyrok mia\u0142 klapki na oczach. Rozumiem przywi\u0105zanie do litery prawa. Ale je\u015bli ta litera prowadzi do sytuacji absurdalnych, nierozwi\u0105zywalnych, trzeba chyba si\u0119gn\u0105\u0107 do g\u0142\u0119bszych interpretacji. I s\u0105d te\u017c nie da\u0142 zamawiaj\u0105cemu brakuj\u0105cej kwoty…<\/p>\n

Argumentacja s\u0105du sprowadzi\u0142a si\u0119 do tego, \u017ce chocia\u017c art. 91 ust. 3a Pzp w ustawie istotnie funkcjonuje, to cel tego przepisu jest wyra\u017anie ograniczony – ma s\u0142u\u017cy\u0107 wy\u0142\u0105cznie „w celu oceny oferty”. Tymczasem art. 93 ust. 1 pkt 4 Pzp ju\u017c w \u017caden spos\u00f3b nie nawi\u0105zuje do tego problemu, a stanowi o uniewa\u017cnieniu post\u0119powania tylko wtedy, gdy cena oferty przekracza kwot\u0119, kt\u00f3r\u0105 zamawiaj\u0105cy zamierza przeznaczy\u0107 na sfinansowanie zam\u00f3wienia. Cena oferty za\u015b, zgodnie z definicj\u0105 z art. 2 pkt 1 Pzp, to warto\u015b\u0107, jak\u0105 kupuj\u0105cy ma zap\u0142aci\u0107 sprzedaj\u0105cemu, w tym podatek VAT. Jednak gdy VAT nie ma by\u0107 p\u0142acony wykonawcy (jak w naszym przypadku) – nie stanowi on elementu, kt\u00f3ry kupuj\u0105cy ma zap\u0142aci\u0107 sprzedaj\u0105cego, a zatem nie stanowi on elementu ceny. Cen\u0105 problematycznej oferty jest zatem kwota netto i uniewa\u017cni\u0107 post\u0119powania – zdaniem KIO i S\u0105du – si\u0119 nie da.<\/p>\n

OK. Mamy do czynienia z bardzo sztywnym trzymaniem si\u0119 litery prawa. Nie nale\u017c\u0119 do os\u00f3b, kt\u00f3re liter\u0119 t\u0119 lekcewa\u017c\u0105 (cho\u0107 miewam czasami swoje zdanie na jej temat). Jednak w sytuacji, gdy trzymanie si\u0119 sztywne tej litery prowadzi do absurdu, do nierozwi\u0105zywalnego konfliktu, czy na pewno nale\u017cy do tej litery si\u0119 ograniczy\u0107? Czy przypadkiem, maj\u0105c wiar\u0119 w racjonalno\u015b\u0107 ustawodawcy, nie powinni\u015bmy (s\u0105d w szczeg\u00f3lno\u015bci) wzi\u0105\u0107 pod uwag\u0119 tego konfliktu i przyjrze\u0107 si\u0119 celowi przepis\u00f3w? Cel by\u0142 bowiem jasny – aby zamawiaj\u0105cy nie by\u0142 zmuszony wybiera\u0107 oferty, na kt\u00f3r\u0105 po prostu go nie sta\u0107. Czy za\u015b VAT b\u0119dzie p\u0142acony do r\u0119ki wykonawcy (aby ten rozliczy\u0142 si\u0119 z urz\u0119dem skarbowym), czy te\u017c p\u0142acony bezpo\u015brednio przez zamawiacza urz\u0119dowi skarbowemu – nie ma znaczenia, tak czy owak konieczno\u015b\u0107 zap\u0142aty VATu po stronie zamawiaj\u0105cego w zwi\u0105zku z realizacj\u0105 umowy wyst\u0119puje.<\/p>\n

Ten nierozwi\u0105zywalny konflikt. Z jednej strony mamy przepis (za\u0142o\u017cywszy przyj\u0119cie interpretacji s\u0105du), kt\u00f3ry nie pozwala zamawiaj\u0105cemu uniewa\u017cni\u0107 post\u0119powania, czyli w efekcie skazuje go na obowi\u0105zek zawarcia umowy mimo braku \u015brodk\u00f3w na realizacj\u0119 zobowi\u0105za\u0144 finansowych z niej wynikaj\u0105cych. Akurat w przedmiotowej sprawie nie mamy do czynienia z zamawiaj\u0105cym z sektora finans\u00f3w publicznych, taki zamawiacz jednak by\u0142by ograniczony przepisami ustawy o finansach publicznych zakazuj\u0105cymi zaci\u0105gania zobowi\u0105za\u0144 ponad dopuszczalne limity (na przyk\u0142ad w przypadku jst – art. 254 pkt 3 i art. 261 ustawy o finansach publicznych). Jednak je\u015bli nawet zamawiacz nie jest ograniczony t\u0105 ustaw\u0105, to i tak – jak ma podpisa\u0107 zobowi\u0105zanie do zap\u0142aty kwoty, kt\u00f3rej nie ma? Absurd.<\/p>\n

Co wa\u017cne, problem dostrzeg\u0142 Prezes UZP, kt\u00f3ry najpierw postanowi\u0142 przyst\u0105pi\u0107 do post\u0119powania skargowego (S\u0105d Okr\u0119gowy jednak go nie dopu\u015bci\u0142), a nast\u0119pnie z\u0142o\u017cy\u0142 skarg\u0119 kasacyjn\u0105 do S\u0105du Najwy\u017cszego (tekst skargi tutaj<\/a>). Trudno si\u0119 nie zgodzi\u0107 z zawartymi w niej argumentami. Niestety do rozstrzygni\u0119cia przez S\u0105d Najwy\u017cszy nie dosz\u0142o, gdy\u017c w mi\u0119dzyczasie zamawiaj\u0105cy wyskroba\u0142 brakuj\u0105ce miliony. Sprawa zatem poniek\u0105d si\u0119 rozwi\u0105za\u0142a i Prezes UZP musia\u0142 skarg\u0119 wycofa\u0107. Niestety, bo wci\u0105\u017c mog\u0105 zdarza\u0107 si\u0119 takie przypadki i precedens jest bardzo niebezpieczny.<\/p>\n

A \u017ceby by\u0142o jeszcze weselej, wykonawca, kt\u00f3ry w s\u0105dzie skutecznie broni\u0142 swoich racji (nies\u0142usznych), mimo \u017ce zamawiaj\u0105cy pieni\u0105dze znalaz\u0142, ostatecznie nie podpisa\u0142 umowy, a zamawiaj\u0105cy wybra\u0142 kolejnego z listy – kilka milion\u00f3w ta\u0144szego :) Opis – tutaj, w sekcji VI<\/a>. Na dodatek takiego, kt\u00f3ry nie wymaga historii z VATem i je\u015bli zamawiacz nie m\u00f3g\u0142by znale\u017a\u0107 w\u00f3wczas pieni\u0119dzy tak\u017ce i na jego ofert\u0119, post\u0119powanie zosta\u0142oby uniewa\u017cnione tym razem bezpowrotnie :)<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Zastanawia\u0142em si\u0119 ostatnio nad opisaniem tutaj swego coraz bardziej negatywnego stosunku do systemu zam\u00f3wie\u0144 publicznych, ale jako \u017ce to temat-rzeka, pozostan\u0119 przy opisaniu negatywnego stosunku do pewnego, bardzo drobnego przejawu funkcjonowania tego\u017c systemu. Chodzi mianowicie o wyrok S\u0105du Okr\u0119gowego Warszawa-Praga w Warszawie z 20 lipca 2010 r., sygn. akt IV Ca 429\/10, kt\u00f3rego fragment zosta\u0142 […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[9],"tags":[28,86],"class_list":["post-704","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-rozstrzygniecie-postepowania","tag-28","tag-86"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/704","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=704"}],"version-history":[{"count":3,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/704\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":706,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/704\/revisions\/706"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=704"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=704"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=704"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}