{"id":692,"date":"2012-09-17T07:00:02","date_gmt":"2012-09-17T05:00:02","guid":{"rendered":"http:\/\/www.jazon.krakow.pl\/wszponach\/?p=692"},"modified":"2012-09-19T08:17:52","modified_gmt":"2012-09-19T06:17:52","slug":"o-nierownym-traktowaniu-podmiotow-publicznych","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=692","title":{"rendered":"O nier\u00f3wnym traktowaniu podmiot\u00f3w publicznych"},"content":{"rendered":"

Przed urlopem pisa\u0142em tutaj<\/a> o problemie zwi\u0105zanym z wykluczeniem wykonawcy, kt\u00f3ry og\u0142osi\u0142 upad\u0142o\u015b\u0107 po ocenie jego wniosku\/oferty. W omawianym tam przyk\u0142adzie zamawiaj\u0105cy uzyska\u0142 wyrok KIO potwierdzaj\u0105cy takie prawo. Bywaj\u0105 jednak opinie odmienne. Ostatnio trafi\u0142em na tekst, kt\u00f3rego spor\u0105 cz\u0119\u015b\u0107 zajmuj\u0105 rozwa\u017cania na temat s\u0142uszno\u015bci tego wykluczenia – cho\u0107 tytu\u0142 wskazuje na co\u015b innego (w portalu WNP: „Alstom nie z\u0142o\u017cy oferty na blok w Elektrowni Jaworzno III?”<\/a>, interesuj\u0105ca nas teraz cz\u0119\u015b\u0107 zaczyna si\u0119 od po\u0142owy drugiej strony). Kamil Kosior wskazuje tam, \u017ce KIO pope\u0142ni\u0142o b\u0142\u0105d, a zamawiaj\u0105cy, skoro w trybie przetargu ograniczonego sprawdzi\u0142 wykonawc\u00f3w, uzna\u0142, \u017ce wykonawca wykluczeniu nie podlega, i zaprosi\u0142 go do sk\u0142adania ofert, nie ma prawa wobec nowych okoliczno\u015bci p\u00f3\u017aniej zaistnia\u0142ych (og\u0142oszenia upad\u0142o\u015bci) ju\u017c wykonawcy wykluczy\u0107.<\/p>\n

Do tematu upad\u0142o\u015bci z pewno\u015bci\u0105 wr\u00f3c\u0119, bo kwestia dotyczy mnie bezpo\u015brednio, a wszelkie sprawy z ni\u0105 zwi\u0105zane nie zosta\u0142y jeszcze uko\u0144czone, jednak nie mog\u0119 oprze\u0107 si\u0119 zdziwieniu, jak cytowany ekspert jest w stanie pogodzi\u0107 ze sob\u0105 twierdzenie, \u017ce nie wyklucza si\u0119 wykonawcy postawionego w stan upad\u0142o\u015bci, skoro ocena wniosk\u00f3w min\u0119\u0142a, a wyklucza si\u0119 wykonawc\u0119 postawionego w stan upad\u0142o\u015bci likwidacyjnej, mimo \u017ce ocena wniosk\u00f3w min\u0119\u0142a. Nie jedyna to zreszt\u0105 nie do ko\u0144ca zrozumia\u0142a konstatacja, kt\u00f3r\u0105 tam odkrywam…
\n
\nPozostawiaj\u0105c jednak rozwi\u0105zania prawnicze na boku, warto sobie zada\u0107 pytanie: czy gdyby\u015bmy sami, prywatnie, mieli zawrze\u0107 umow\u0119 na realizacj\u0119 jakiej\u015b inwestycji i przed zawarciem umowy okaza\u0142o si\u0119, \u017ce partner, z kt\u00f3rym chcieli\u015bmy j\u0105 podpisa\u0107, wpad\u0142 w powa\u017cne tarapaty i og\u0142osi\u0142 upad\u0142o\u015b\u0107 – z\u0142o\u017cyliby\u015bmy autograf pod umow\u0105 z tym wykonawc\u0105, czy nie? C\u00f3\u017c, chyba tylko w takim wypadku, gdyby\u015bmy z jakiego\u015b powodu mieli n\u00f3\u017c na gardle. Tymczasem w kontek\u015bcie zamawiacza publicznego okazuje si\u0119 nagle, \u017ce – cho\u0107 jest to absolutnie rozs\u0105dne posuni\u0119cie – nie jeste\u015bmy pewni, czy procedura na to pozwala. Procedura, dodajmy, kt\u00f3r\u0105 wprowadzono po to, by zapewni\u0107 efektywne i oszcz\u0119dne wydatkowanie \u015brodk\u00f3w publicznych. Czy p\u0142acenie podmiotowi, kt\u00f3ry upada i istnieje znacznie podwy\u017cszone ryzyko, \u017ce dzia\u0142alno\u015bci kontynuowa\u0107 nie b\u0119dzie (skoro upad\u0142o\u015b\u0107 og\u0142oszono, a uk\u0142adu nie ma), to w\u0142a\u015bnie to efektywne i oszcz\u0119dne wydatkowanie \u015brodk\u00f3w? Ba, wyp\u0142acanie mu zaliczki?<\/p>\n

Nie jestem odosobniony w tej refleksji, \u017caden zamawiacz stoj\u0105cy wobec takiego wyboru nie mo\u017ce unikn\u0105\u0107 odpowiedzi na takie pytanie, a po wspomnianym zesz\u0142otygodniowym artykule r\u00f3wnie\u017c kilka maili wymieni\u0142em, w kt\u00f3rych moi rozm\u00f3wcy zwracali na ten problem uwag\u0119. Gdyby i\u015b\u0107 tokiem rozumowania Kamila Kosiora i tych, kt\u00f3rzy uznaj\u0105, \u017ce wyrok KIO 1275\/12 jest nies\u0142uszny, uznaliby\u015bmy automatycznie, \u017ce podmiot publiczny znajduje si\u0119 na rynku w o wiele gorszej sytuacji od prywatnego – ten ostatni mo\u017ce kierowa\u0107 si\u0119 rozs\u0105dkiem w swoim post\u0119powaniu, ten pierwszy natomiast musi odk\u0142ada\u0107 rozs\u0105dek, ryzyka i na bok w starciu z Procedurami.<\/p>\n

Nie jest to zreszt\u0105 jedyny taki przypadek. R\u00f3wnie\u017c w ostatnim tygodniu, dzi\u0119ki nieocenionej Zrince, dotar\u0142em do przegapionego wcze\u015bniej przeze mnie projektu nowej ustawy o terminach zap\u0142aty w transakcjach handlowych – zreszt\u0105 w sam\u0105 por\u0119, gdy\u017c pisa\u0142em w\u0142a\u015bnie artyku\u0142 na ten temat, kt\u00f3ry by\u0107 mo\u017ce uka\u017ce si\u0119 w czwartym numerze kwartalnika „Buduj z G\u0142ow\u0105”. Za\u0142o\u017cenia do tego projektu<\/a> Rada Ministr\u00f3w przyj\u0119\u0142a ju\u017c w lipcu, sam projekt ustawy<\/a> jest obecnie w uzgodnieniach mi\u0119dzyresortowych – niewykluczone zatem, \u017ce mo\u017ce ulegnie jeszcze jakim\u015b zmianom. Pomijaj\u0105c reszt\u0119 zagadnie\u0144 (cho\u0107 nie spos\u00f3b nie zaznaczy\u0107, \u017ce je\u015bli taki projekt zostanie przyj\u0119ty, de facto prawie wszystkie umowy zam\u00f3wieniowe zostan\u0105 obj\u0119te tym rygorem), r\u00f3wnie\u017c i problem nier\u00f3wnego traktowania podmiotu publicznego i prywatnego si\u0119 pojawia.<\/p>\n

Mianowicie zgodnie z art. 7 tego projektu w transakcji handlowej podmiot\u00f3w „prywatnych” termin zap\u0142aty nie mo\u017ce przekroczy\u0107 60 dni, „chyba \u017ce strony wyra\u017anie ustal\u0105 inaczej i pod warunkiem, \u017ce ustalenie to nie jest sprzeczne ze spo\u0142eczno gospodarczym celem umowy lub zasadami wsp\u00f3\u0142\u017cycia spo\u0142ecznego oraz jest obiektywnie uzasadnione, bior\u0105c pod uwag\u0119 w\u0142a\u015bciwo\u015b\u0107 towaru lub us\u0142ugi”. Z kolei art. 8 projektu dotyczy transakcji, w kt\u00f3rych d\u0142u\u017cnikiem jest organ publiczny – i tu termin zap\u0142aty nie mo\u017ce przekroczy\u0107 30 dni, chyba \u017ce zajd\u0105 przes\u0142anki podobne do tych opisanych powy\u017cej i w\u00f3wczas termin zap\u0142aty nie b\u0119dzie m\u00f3g\u0142 by\u0107 d\u0142u\u017cszy ni\u017c 60 dni. Prywatny zatem dyktuj\u0105c warunki mo\u017ce powiedzie\u0107: 60 dni, a w szczeg\u00f3lnych sytuacjach nawet wi\u0119cej, publiczny za\u015b mo\u017ce powiedzie\u0107: 30 dni, a w szczeg\u00f3lnych przypadkach ewentualnie 60, ale ani kroku dalej. Za jakie grzechy?<\/p>\n

Oczywi\u015bcie, wini\u0107 tu naszego ustawodawcy nie ma za co, bo wszak to tylko implementacja przepis\u00f3w dyrektywy 2011\/7\/UE, kt\u00f3ra takie rozr\u00f3\u017cnienie tak\u017ce zawiera i ju\u017c na etapie projektu w tym zakresie bardzo mi si\u0119 nie podoba\u0142. Dyrektywodawca t\u0142umaczy powody takiego stanu w punkcie 23 preambu\u0142y: „Co do zasady organy publiczne korzystaj\u0105 z bardziej bezpiecznych, przewidywalnych i trwa\u0142ych \u017ar\u00f3de\u0142 dochod\u00f3w ni\u017c przedsi\u0119biorstwa. Ponadto warunki dost\u0119pu do finansowania w przypadku wielu organ\u00f3w publicznych s\u0105 o wiele bardziej atrakcyjne ni\u017c w przypadku przedsi\u0119biorstw. Jednocze\u015bnie organy publiczne, aby osi\u0105gn\u0105\u0107 swoje cele, s\u0105 w mniejszym stopniu ni\u017c w przypadku przedsi\u0119biorstw prywatnych uzale\u017cnione od budowania trwa\u0142ych stosunk\u00f3w handlowych z klientami. D\u0142ugie terminy p\u0142atno\u015bci i op\u00f3\u017anienia w p\u0142atno\u015bciach ze strony organ\u00f3w publicznych za towary i us\u0142ugi prowadz\u0105 do nieuzasadnionych koszt\u00f3w dla przedsi\u0119biorstw.” Jaki jest tu zwi\u0105zek? Czy d\u0142ugie terminy i op\u00f3\u017anienia w p\u0142atno\u015bciach ze strony firm prywatnych nie prowadz\u0105 dla nieuzasadnionych koszt\u00f3w dla ich przedsi\u0119biorstw? Czy je\u015bli zachodz\u0105 obiektywne przes\u0142anki, wskazuj\u0105ce, \u017ce ten termin powinien by\u0107 d\u0142u\u017cszy ni\u017c 60 dni, to publiczny podmiot ma je zignorowa\u0107 i post\u0119powa\u0107 nieracjonalnie?<\/p>\n

I jak tu m\u00f3wi\u0107 o r\u00f3wnym traktowaniu? :)<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Przed urlopem pisa\u0142em tutaj o problemie zwi\u0105zanym z wykluczeniem wykonawcy, kt\u00f3ry og\u0142osi\u0142 upad\u0142o\u015b\u0107 po ocenie jego wniosku\/oferty. W omawianym tam przyk\u0142adzie zamawiaj\u0105cy uzyska\u0142 wyrok KIO potwierdzaj\u0105cy takie prawo. Bywaj\u0105 jednak opinie odmienne. Ostatnio trafi\u0142em na tekst, kt\u00f3rego spor\u0105 cz\u0119\u015b\u0107 zajmuj\u0105 rozwa\u017cania na temat s\u0142uszno\u015bci tego wykluczenia – cho\u0107 tytu\u0142 wskazuje na co\u015b innego (w portalu […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[11],"tags":[53,20,86,50],"class_list":["post-692","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-finanse-publiczne","tag-53","tag-20","tag-86","tag-finanse-publiczne-2"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/692","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=692"}],"version-history":[{"count":2,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/692\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":696,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/692\/revisions\/696"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=692"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=692"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=692"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}