{"id":651,"date":"2012-07-16T07:00:32","date_gmt":"2012-07-16T05:00:32","guid":{"rendered":"http:\/\/www.jazon.krakow.pl\/wszponach\/?p=651"},"modified":"2012-07-16T09:02:54","modified_gmt":"2012-07-16T07:02:54","slug":"o-upadlosci","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=651","title":{"rendered":"O upad\u0142o\u015bci wykonawcy"},"content":{"rendered":"

Ostatnimi czasami jeste\u015bmy \u015bwiadkami zam\u0119tu na rynku budowlanym. Liczne inwestycje realizowane przed zako\u0144czonymi niedawno, tak dla nas niemi\u0142ymi (z uwagi na sportowe wyniki) mistrzostwami Europy w pi\u0142ce no\u017cnej, mia\u0142y stanowi\u0107 pot\u0119\u017cny kopniak infrastrukturalny dla kraju. Mi\u0142o je\u017adzi\u0107 nowymi drogami, ale pojawi\u0142 si\u0119 tak\u017ce efekt wt\u00f3rny – k\u0142opoty firm realizuj\u0105cych te przedsi\u0119wzi\u0119cia, a w skrajnych wypadkach nawet ich upad\u0142o\u015bci. Ten ostatni dopust spotka\u0142 DSS, a w ostatnim miesi\u0105cu pot\u0119\u017cnych graczy – PBG i jego sp\u00f3\u0142k\u0119 c\u00f3rk\u0119 Hydrobudow\u0119. Oczywi\u015bcie, poza z „efektem Euro” na rynku takie zdarzenia zdarzaj\u0105 si\u0119 cz\u0119sto. Te przypadki jednak s\u0105 o tyle istotne, \u017ce dotycz\u0105 pot\u0119\u017cnych na poz\u00f3r podmiot\u00f3w, szeroko obecnych na rynku zam\u00f3wie\u0144 publicznych. A na dodatek s\u0105 szeroko i na dodatek czasami b\u0142\u0119dnie komentowane – wystarczy rzuci\u0107 okiem na tekst z portalu WNP: „Nie mo\u017cna wyklucza\u0107 PBG i Rafako z przetarg\u00f3w”<\/a>.<\/p>\n

W tek\u015bcie tym napisano (pomijaj\u0105c wierutn\u0105 bzdur\u0119, jakoby KIO odpowiedzia\u0142o na pytanie w tej sprawie, a tak\u017ce jakoby tak napisa\u0142a Gazeta Prawna), \u017ce tylko upad\u0142o\u015b\u0107 likwidacyjna skutkuje wykluczeniem, a nie upad\u0142o\u015b\u0107 z mo\u017cliwo\u015bci\u0105 zawarcia uk\u0142adu. Art. 24 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp stanowi, i\u017c z post\u0119powania wyklucza si\u0119 „wykonawc\u00f3w, w stosunku do kt\u00f3rych otwarto likwidacj\u0119 lub kt\u00f3rych upad\u0142o\u015b\u0107 og\u0142oszono, z wyj\u0105tkiem wykonawc\u00f3w, kt\u00f3rzy po og\u0142oszeniu upad\u0142o\u015bci zawarli uk\u0142ad zatwierdzony prawomocnym postanowieniem s\u0105du, je\u017celi uk\u0142ad nie przewiduje zaspokojenia wierzycieli przez likwidacj\u0119 maj\u0105tku upad\u0142ego”. Otwarcie likwidacji mo\u017cemy zostawi\u0107 na boku, jako przypadek oczywisty. Obok likwidacji przes\u0142ank\u0105 wykluczenia jest tak\u017ce og\u0142oszenie przez s\u0105d upad\u0142o\u015bci wykonawcy. Wykonawc\u0119 takiego mo\u017ce uratowa\u0107 jedynie taka sytuacja, w kt\u00f3rej zostanie zatwierdzony prawomocnym postanowieniem s\u0105du uk\u0142ad z wierzycielami, o ile nie jest zwi\u0105zany z likwidacj\u0105 maj\u0105tku. Trzeba pami\u0119ta\u0107, \u017ce upad\u0142o\u015b\u0107 – nawet upad\u0142o\u015b\u0107 uk\u0142adowa – to proces rozci\u0105gni\u0119ty w czasie. Jego kolejne etapy w pewnym uproszczeniu to: z\u0142o\u017cenie wniosku o upad\u0142o\u015b\u0107, postanowienie s\u0105du o upad\u0142o\u015bci, zg\u0142aszanie si\u0119 wierzycieli, uk\u0142ad i jego zatwierdzenie postanowieniem s\u0105du.
\n
\nGdy spojrze\u0107 na te elementy od strony zam\u00f3wieniowej, samo z\u0142o\u017cenie wniosku o upad\u0142o\u015b\u0107 konsekwencji w post\u0119powaniu o udzielenie zam\u00f3wienia nie rodzi. Nie ulega tak\u017ce w\u0105tpliwo\u015bci, \u017ce sytuacja powsta\u0142a na ko\u0144cu tego procesu – upad\u0142o\u015b\u0107, ale z uk\u0142adem (z zastrze\u017ceniem braku mo\u017cliwo\u015bci likwidacji maj\u0105tku upad\u0142ego) tak\u017ce pozwala wykonawcy na ubieganie si\u0119 o zam\u00f3wienie. Jednak to, co jest „pomi\u0119dzy”, jest dla wykonawcy problemem. Mianowicie od momentu og\u0142oszenia postanowienia s\u0105du o upad\u0142o\u015bci (nawet upad\u0142o\u015bci z mo\u017cliwo\u015bci\u0105 zawarcia uk\u0142adu) do momentu uprawomocnienia si\u0119 postanowienia s\u0105du o zatwierdzeniu uk\u0142adu przes\u0142anka ustawowa jest spe\u0142niona: upad\u0142o\u015b\u0107 jest og\u0142oszona, uk\u0142adu natomiast nie ma. Warto przy tym zwr\u00f3ci\u0107 uwag\u0119, \u017ce postanowienie o upad\u0142o\u015bci nie musi by\u0107 prawomocne, natomiast uk\u0142ad uchyla przes\u0142ank\u0119 wykluczenia dopiero w momencie jego uprawomocnienia.<\/p>\n

Je\u015bli wi\u0119c nawet wykonawca wykaraska si\u0119 z k\u0142opot\u00f3w, okres od og\u0142oszenia upad\u0142o\u015bci do uprawomocnienia si\u0119 uk\u0142adu jest dla niego okresem straconym na rynku zam\u00f3wieniowym. Nawet w przypadku, gdy zajdzie okoliczno\u015b\u0107 przewidziana w art. 55 ust. 1 prawa upad\u0142o\u015bciowego i naprawczego i s\u0105d og\u0142osi upad\u0142o\u015b\u0107 jednocze\u015bnie z zatwierdzeniem uk\u0142adu – od chwili wydania postanowienia do momentu jego uprawomocnienia si\u0119 r\u00f3wnie\u017c przes\u0142anka z art. 24 ust. 1 pkt 2 Pzp b\u0119dzie spe\u0142niona. <\/p>\n

Do rozwa\u017cenia jest te\u017c problem – co w sytuacji, gdy upad\u0142o\u015b\u0107 zostanie og\u0142oszona po terminie sk\u0142adania wniosk\u00f3w czy ofert? W terminie sk\u0142adania wniosk\u00f3w\/ofert wykonawca przedk\u0142ada papiery, z kt\u00f3rych wynika, \u017ce nie og\u0142oszono upad\u0142o\u015bci. Post\u0119powanie jednak trwa nadal, do podpisania umowy mija jaki\u015b czas i w tym w\u0142a\u015bnie okresie okazuje si\u0119, \u017ce upad\u0142o\u015b\u0107 zostaje og\u0142oszona. I co wtedy? Zamawiaj\u0105cy specjalnie szcz\u0119\u015bliwy by\u0107 nie mo\u017ce. Wykonawca co prawda wykaza\u0142 wcze\u015bniej, \u017ce spe\u0142nia warunki udzia\u0142u w post\u0119powaniu, ale okazuje si\u0119, \u017ce sta\u0142 si\u0119 niewyp\u0142acalny (przes\u0142ank\u0105 og\u0142oszenia upad\u0142o\u015bci jest wszak w\u0142a\u015bnie niewyp\u0142acalno\u015b\u0107, por. art. 10 prawa upad\u0142o\u015bciowego i naprawczego). Mo\u017cliwo\u015b\u0107 realizacji zam\u00f3wienia, a nawet dalsze istnienie wykonawcy (wszak nawet upad\u0142o\u015b\u0107 z opcj\u0105 uk\u0142adu mo\u017ce nie sko\u0144czy\u0107 si\u0119 zatwierdzeniem uk\u0142adu, ale przekszta\u0142ceniem w upad\u0142o\u015b\u0107 likwidacyjn\u0105) staje pod powa\u017cnym znakiem zapytania. <\/p>\n

Krajowa Izba Odwo\u0142awcza, jak wynika z moich poszukiwa\u0144, zajmowa\u0142a si\u0119 tym tematem przed problemem PBG w\u0142a\u015bciwie tylko raz. W wyroku z 26 lutego 2010 r., sygn. akt KIO\/UZP 120\/10 Izba uzna\u0142a (pomijaj\u0105c problem, czy stan prawny, w jakim znalaz\u0142 si\u0119 ukrai\u0144ski wykonawca stanowi odpowiednik naszej upad\u0142o\u015bci), \u017ce nie wykazano, aby na dzie\u0144 sk\u0142adania wniosku wykonawca podlega\u0142 wykluczeniu. Najciekawsze jest jedno ze zda\u0144 uzasadnienia tego wyroku (tezowane w Leksie, aczkolwiek z tre\u015bci uzasadnienia nie do ko\u0144ca wynika, czy zawiera ono opini\u0119 Izby, czy innego uczestnika post\u0119powania), kt\u00f3re brzmi: „Natomiast og\u0142oszenie upad\u0142o\u015bci czy postawienie w stan likwidacji po z\u0142o\u017ceniu wniosku o dopuszczenie do udzia\u0142u w post\u0119powaniu mo\u017ce mie\u0107 znaczenie przy zawieraniu umowy, ale nie powinno mie\u0107 jakiegokolwiek znaczenia dla statusu wykonawcy w trakcie post\u0119powania o udzielenie zam\u00f3wienia po z\u0142o\u017ceniu wniosku.” Sens tego zdania jest dla mnie nieodgadniony – je\u015bli zamawiaj\u0105cy nie wyklucza upad\u0142ego wykonawcy, to na jakiej innej podstawie mo\u017ce odm\u00f3wi\u0107 zawarcia z nim umowy, je\u015bli jego oferta jest najkorzystniejsza?<\/p>\n

Upad\u0142o\u015b\u0107 PBG spowodowa\u0142a, \u017ce KIO ponownie pochyli\u0142o si\u0119 na tym problemem. Wyrokiem z 2 lipca 2012 r., sygn. akt KIO 1275\/12 Izba nakaza\u0142a wykluczenie PBG z post\u0119powania z uwagi na og\u0142oszenie upad\u0142o\u015bci. Mimo \u017ce og\u0142oszenie upad\u0142o\u015bci mia\u0142o miejsce niemal rok po terminie sk\u0142adania wniosk\u00f3w o dopuszczenie do udzia\u0142u w post\u0119powaniu i na dodatek po wyborze oferty z udzia\u0142em PBG jako oferty najkorzystniejszej.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Ostatnimi czasami jeste\u015bmy \u015bwiadkami zam\u0119tu na rynku budowlanym. Liczne inwestycje realizowane przed zako\u0144czonymi niedawno, tak dla nas niemi\u0142ymi (z uwagi na sportowe wyniki) mistrzostwami Europy w pi\u0142ce no\u017cnej, mia\u0142y stanowi\u0107 pot\u0119\u017cny kopniak infrastrukturalny dla kraju. Mi\u0142o je\u017adzi\u0107 nowymi drogami, ale pojawi\u0142 si\u0119 tak\u017ce efekt wt\u00f3rny – k\u0142opoty firm realizuj\u0105cych te przedsi\u0119wzi\u0119cia, a w skrajnych wypadkach […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[6],"tags":[20],"class_list":["post-651","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-warunki-udzialu-i-dokumenty","tag-20"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/651","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=651"}],"version-history":[{"count":5,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/651\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":662,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/651\/revisions\/662"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=651"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=651"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=651"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}