Dzi\u015b o zmianie oczekiwa\u0144 zamawiaj\u0105cego wynikaj\u0105cych z opisu potrzeb i wymaga\u0144 po up\u0142ywie terminu na sk\u0142adanie wniosk\u00f3w o dopuszczenie do udzia\u0142u w post\u0119powaniu – czyli o czym\u015b zgodnie z ustaw\u0105 niemo\u017cliwym. Teoretycznie s\u0142usznie, niemniej istniej\u0105 sytuacje, w kt\u00f3rych taka zmiana mog\u0142aby by\u0107 racjonalnie uzasadniona i niekoniecznie zak\u0142\u00f3ca\u0107 konkurencj\u0119. I co wtedy?<\/p>\n\n\n\n
Dialog konkurencyjny to tryb, w kt\u00f3rym po z\u0142o\u017ceniu wniosk\u00f3w o dopuszczenie do udzia\u0142u nast\u0119puje etap ustalania szczeg\u00f3\u0142owych warunk\u00f3w realizacji przedmiotu zam\u00f3wienia. Zamawiaj\u0105cy publikuje og\u0142oszenie, obwieszcza \u015bwiatu opis potrzeb i wymaga\u0144. Rozmawia z dopuszczonymi do drugiego etapu wykonawcami i okazuje si\u0119, \u017ce w tym opisie potrzeb i wymaga\u0144 przeszar\u017cowa\u0142 \u2013 zapisa\u0142 co\u015b niemo\u017cliwego albo nieracjonalnego. I dobrze by\u0142oby to zmieni\u0107. Tymczasem termin sk\u0142adania wniosk\u00f3w min\u0105\u0142 i zmiana tych dokument\u00f3w nie jest mo\u017cliwa. Wszak art. 185 ust. 1 Pzp stanowi, \u017ce SWZ stanowi uzupe\u0142nienie i doprecyzowanie opisu potrzeb i wymaga\u0144 – a to w zasadzie wyklucza zmienianie wymaga\u0144 z niego wynikaj\u0105cych. Mo\u017cna co\u015b doda\u0107, co\u015b rozwin\u0105\u0107, ale nie z czego\u015b si\u0119 wycofywa\u0107.<\/p>\n\n\n\n\n\n\n\n
I poniek\u0105d to jest zrozumia\u0142e. Na podstawie og\u0142oszenia o zam\u00f3wieniu oraz opisu potrzeb i wymaga\u0144 wykonawca podejmuje decyzj\u0119 o tym, czy z\u0142o\u017cy wniosek o dopuszczenie do udzia\u0142u w post\u0119powaniu. Zmienianie ich postanowie\u0144 inne ni\u017c uzupe\u0142nianie i doprecyzowywanie mog\u0142oby zmieni\u0107 kr\u0105g zainteresowanych podmiot\u00f3w, a na tym etapie by\u0142aby to zam\u00f3wieniowa zbrodnia.<\/p>\n\n\n\n
Czasami jednak zmiany s\u0105 nieistotne. W skali ca\u0142ego projektu zmienia si\u0119 detale, kt\u00f3re w gruncie rzeczy w opisie potrzeb i wymaga\u0144 znalaz\u0142y si\u0119 niepotrzebnie. I czy na prawd\u0119 nie da si\u0119 ich zmieni\u0107? C\u00f3\u017c, niespodzianka: w dyrektywie 2014\/24\/UE mamy art. 30 ust. 6, kt\u00f3ry przewiduje mo\u017cliwo\u015b\u0107 zmiany z\u0142o\u017conej w wyniku dialogu oferty. I ta mo\u017cliwo\u015b\u0107 zmiany oferty opisana jest tam jako mo\u017cliwo\u015b\u0107 zmiany tak\u017ce wobec „potrzeb i wymog\u00f3w okre\u015blonych w og\u0142oszeniu o zam\u00f3wieniu lub w dokumencie opisowym” – o ile tylko nie spowodowa\u0142oby to „z du\u017cym prawdopodobie\u0144stwem” zak\u0142\u00f3cenia konkurencji lub dyskryminacji.<\/p>\n\n\n\n
Nasza ustawa implementuje ten przepis, ale wydaje si\u0119, \u017ce w spos\u00f3b niezgodny z zamiarem unijnego prawodawcy. Art. 187 Pzp m\u00f3wi o tym, \u017ce wykonawca ofert\u0119 mo\u017ce zmieni\u0107, ale pod warunkiem, \u017ce nie jest to „istotna zmiana w tre\u015bci oferty” oraz pod warunkiem, \u017ce nie prowadzi do zmian wymaga\u0144 zawartych w opisie potrzeb i wymaga\u0144 lub OPZ. Zwr\u00f3\u0107my uwag\u0119 na r\u00f3\u017cnic\u0119: w stosunku do pierwotnej tre\u015bci oferty nie mo\u017cna dokonywa\u0107 istotnych zmian, natomiast w stosunku do opisu potrzeb i wymaga\u0144 i SWZ – po prostu nie mo\u017cna dokonywa\u0107 zmian, ka\u017cdych, a nie tylko istotnych. Analogicznie jest w art. 188 Pzp, kt\u00f3ry stanowi o mo\u017cliwo\u015bci negocjacji tre\u015bci oferty i te\u017c nie odpowiada w tym zakresie art. 30 ust. 7 dyrektywy 2014\/24\/UE.<\/p>\n\n\n\n
Bior\u0105c pod uwag\u0119 prymat zasad prawa unijnego, wydaje si\u0119, \u017ce elastyczno\u015b\u0107 zamawiaj\u0105cych mo\u017ce by\u0107 ciut wi\u0119ksza ni\u017c przewidzia\u0142 to nasz ustawodawca. A skoro w ofercie mo\u017cna dokona\u0107 zmian, to dlaczego zamawiaj\u0105cy nie mia\u0142by m\u00f3c dokona\u0107 takich samych zmian tak\u017ce po etapie dialogu, a przed z\u0142o\u017ceniem ofert? Wszak im wcze\u015bniej zostanie dokonana modyfikacja, tym mniejsze prawdopodobie\u0144stwo zak\u0142\u00f3cenia konkurencji, kt\u00f3re na gruncie dyrektywy jest miernikiem tego, czy zmiana w og\u00f3le jest dozwolona.<\/p>\n\n\n\n
S\u0105 przypadki, w kt\u00f3rych takie rozwi\u0105zanie tak naprawd\u0119 nie szkodzi post\u0119powaniu, a mo\u017ce oszcz\u0119dzi\u0107 czasu i pieni\u0119dzy (i to zar\u00f3wno po publicznej, jak i prywatnej stronie), bo przecie\u017c brak mo\u017cliwo\u015bci zmiany mo\u017ce prowadzi\u0107 do powt\u00f3rzenia ca\u0142ej procedury. Cho\u0107 oczywi\u015bcie, lepiej jest sporz\u0105dza\u0107 og\u0142oszenia o zam\u00f3wieniu i opisy potrzeb i wymaga\u0144 z g\u0142ow\u0105, bez nadmiernej szczeg\u00f3\u0142owo\u015bci. W ko\u0144cu ta szczeg\u00f3\u0142owo\u015b\u0107 ma co do zasady wynika\u0107 dopiero z dialogu.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Dzi\u015b o zmianie oczekiwa\u0144 zamawiaj\u0105cego wynikaj\u0105cych z opisu potrzeb i wymaga\u0144 po up\u0142ywie terminu na sk\u0142adanie wniosk\u00f3w o dopuszczenie do udzia\u0142u w post\u0119powaniu – czyli o czym\u015b zgodnie z ustaw\u0105 niemo\u017cliwym. Teoretycznie s\u0142usznie, niemniej istniej\u0105 sytuacje, w kt\u00f3rych taka zmiana mog\u0142aby by\u0107 racjonalnie uzasadniona i niekoniecznie zak\u0142\u00f3ca\u0107 konkurencj\u0119. I co wtedy? Dialog konkurencyjny to tryb, […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[8],"tags":[369,370,371],"class_list":["post-6318","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-tryby-postepowania","tag-185-2","tag-187-2","tag-188-2"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/6318","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=6318"}],"version-history":[{"count":2,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/6318\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":6320,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/6318\/revisions\/6320"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=6318"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=6318"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=6318"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}