Przysz\u0142o mi niedawno zastanawia\u0107 si\u0119 nad sposobami potwierdzenia przez wykonawc\u00f3w r\u00f3wnowa\u017cno\u015bci rozwi\u0105za\u0144 oferowanych w przetargach w stosunku do takich, kt\u00f3re opisa\u0142 w specyfikacji zamawiaj\u0105cy. I jak znalaz\u0142 trafi\u0142y mi na biurko i przysz\u0142y z pomoc\u0105 teksty w „Zam\u00f3wieniach Publicznych. Doradcy” z kwietnia 2023, kt\u00f3rego to numeru tematem przewodnim by\u0142a w\u0142a\u015bnie r\u00f3wnowa\u017cno\u015b\u0107. Niestety, nie wszystkie w\u0105tpliwo\u015bci pomog\u0142y rozwia\u0107, a to m.in. za spraw\u0105 faktu, \u017ce dwa bardzo cenne teksty otwieraj\u0105ce numer zawiera\u0142y r\u00f3\u017cni\u0105ce si\u0119 stanowiska w odniesieniu do pewnego drobiazgu.<\/p>\n
Katarzyna Ronikier-Dola\u0144ska w tek\u015bcie „Oferta r\u00f3wnowa\u017cna, czyli jaka?” pod koniec artyku\u0142u stwierdzi\u0142a, \u017ce dokumenty maj\u0105ce potwierdza\u0107 r\u00f3wnowa\u017cno\u015b\u0107 s\u0105 przedmiotowymi \u015brodkami dowodowymi (z natury rzeczy – sk\u0142adanymi wraz z ofert\u0105 i podlegaj\u0105cymi uzupe\u0142nieniu na zasadach z art. 107 Pzp). Cyprian \u015awi\u015b w artykule „Problemy r\u00f3wnowa\u017cne” te\u017c na koniec wskaza\u0142, \u017ce nieprawid\u0142owe b\u0119dzie uznanie dokument\u00f3w potwierdzaj\u0105cych r\u00f3wnowa\u017cno\u015b\u0107 za podmiotowe lub przedmiotowe \u015brodki dowodowe, a tak\u017ce ich uzupe\u0142nianie – stanowi\u0105 bowiem niepodlegaj\u0105c\u0105 uzupe\u0142nieniu integraln\u0105 cz\u0119\u015b\u0107 oferty.
\n<\/p>\n
Rozbie\u017cno\u015b\u0107 stanowisk ma do\u015b\u0107 istotne znaczenie, bo mo\u017cliwo\u015b\u0107 uzupe\u0142nienia dokumentu to prawo wykonawcy, kt\u00f3rego znaczenia przeceni\u0107 nie mo\u017cna. Posi\u0142kuj\u0105c si\u0119 art. 101 ust. 5 (co by\u0107 mo\u017ce nie do ko\u0144ca jest szcz\u0119\u015bliwe, o czym dalej), znajdziemy tam zar\u00f3wno zapis, \u017ce wykonawca ma udowodni\u0107 r\u00f3wnowa\u017cno\u015b\u0107 proponowanego rozwi\u0105zania w ofercie, ale tak\u017ce zapis, \u017ce to udowodnienie nast\u0119puje „w szczeg\u00f3lno\u015bci za pomoc\u0105 przedmiotowych \u015brodk\u00f3w dowodowych”. Ja chcia\u0142bym, aby w zam\u00f3wieniach publicznych panowa\u0142 zdrowy rozs\u0105dek i wola\u0142bym mo\u017cliwo\u015bci uzupe\u0142niania nie wyklucza\u0107. Je\u015bli bowiem wykonawca wska\u017ce w ofercie, co jest rozwi\u0105zaniem r\u00f3wnowa\u017cnym, ale nie do\u0142\u0105czy dokumentu potwierdzaj\u0105cego parametry tego „czego\u015b”, uzupe\u0142nienie takiego dokumentu nie b\u0119dzie stanowi\u0107 zamachu na podstawowe zasady udzielania zam\u00f3wie\u0144 – wszak wykonawca w ofercie zadeklarowa\u0142 co i jak zrobi, a brak\u0142o jedynie „uzasadnienia” dla zaoferowania takiego rozwi\u0105zania, a wi\u0119c czego\u015b, co \u015bwietnie wpasowa\u0142oby si\u0119 w ide\u0119 przedmiotowego \u015brodka dowodowego*.<\/p>\n
W ca\u0142ej historii z r\u00f3wnowa\u017cno\u015bci\u0105 boli mnie jednak problem nieco inny (stawiaj\u0105cy zreszt\u0105 pod znakiem zapytania powy\u017csze podparcie si\u0119 przeze mnie na art. 101 ust. 5 Pzp). Przy okazji zmiany ustawy dosz\u0142o bowiem do zmiany dawnego art. 30 ust. 5 Pzp, kt\u00f3ry stanowi\u0142 podstaw\u0119 prawn\u0105 do wymagania od wykonawc\u00f3w dokument\u00f3w potwierdzaj\u0105cych r\u00f3wnowa\u017cno\u015b\u0107 rozwi\u0105za\u0144. Przepis ten brzmia\u0142 prosto: „Wykonawca, kt\u00f3ry powo\u0142uje si\u0119 na rozwi\u0105zania r\u00f3wnowa\u017cne opisywanym przez zamawiaj\u0105cego, jest obowi\u0105zany wykaza\u0107, \u017ce oferowane przez niego dostawy, us\u0142ugi lub roboty budowlane spe\u0142niaj\u0105 wymagania okre\u015blone przez zamawiaj\u0105cego.” By\u0142 na tyle og\u00f3lny, \u017ce da\u0142o si\u0119 go odnie\u015b\u0107 tak\u017ce i do art. 29 ust. 3 Pzp, a zatem przepisu, zgodnie z kt\u00f3rym zamawiaj\u0105cy mo\u017ce wskaza\u0107 (pod okre\u015blonymi warunkami) konkretny produkt, przy zastrze\u017ceniu dopuszczenia r\u00f3wnowa\u017cno\u015bci.<\/p>\n
W obecnej ustawie nie ma odpowiednika dawnego art. 30 ust. 5 Pzp. Owszem, poprawiono niekt\u00f3re zasady dotycz\u0105ce w\u0142a\u015bnie opisywania zam\u00f3wienia za pomoc\u0105 konkretnych wskaza\u0144, dopuszczenia r\u00f3wnowa\u017cno\u015bci (dodano wymaganie opisu kryteri\u00f3w r\u00f3wnowa\u017cno\u015bci, kt\u00f3rego w poprzedniej ustawie trzeba by\u0142o si\u0119 domy\u015bla\u0107), ale kwestie udowadniania r\u00f3wnowa\u017cno\u015bci odniesiono do bardzo konkretnych przypadk\u00f3w. I tak na przyk\u0142ad wspomniany wy\u017cej art. 101 ust. 5 Pzp odnosi si\u0119 tylko do przypadk\u00f3w „gdy opis przedmiotu zam\u00f3wienia odnosi si\u0119 do norm, ocen technicznych, specyfikacji technicznych i system\u00f3w referencji technicznych, o kt\u00f3rych mowa w ust. 1 pkt 2 oraz ust. 3 [w art. 101]”. Podobny charakter ma art. 101 ust. 6 Pzp – te\u017c ograniczony do konkretnego sposobu opisu przedmiotu zam\u00f3wienia. \u017badna z tych regu\u0142 nie odnosi si\u0119 natomiast do art. 99 ust. 5 i 6 Pzp, a wi\u0119c przepis\u00f3w pozwalaj\u0105cych na opisanie przedmiotu zam\u00f3wienia poprzez wskazanie np. konkretnego produktu.<\/p>\n
Raczej nie by\u0142a to intencja ustawodawcy, bo inaczej art. 99 ust. 6 Pzp nie mia\u0142by specjalnego sensu. C\u00f3\u017c nam pozostanie? Chyba tylko bezpo\u015brednie powo\u0142anie si\u0119 na orzecznictwo Trybuna\u0142u Sprawiedliwo\u015bci UE – np. przywo\u0142anego na \u0142amach „Doradcy” wyroku w sprawie C-14\/17. Swoj\u0105 drog\u0105, na kanwie tego orzeczenia mo\u017cna zwr\u00f3ci\u0107 uwag\u0119 na pewn\u0105 r\u00f3\u017cnic\u0119 mi\u0119dzy nasz\u0105 ustaw\u0105 a dyrektywami: w wyroku mowa o pos\u0142u\u017ceniu si\u0119 specyfikacjami technicznymi, kt\u00f3re tak\u017ce s\u0105 obecne w art. 101 ust. 5 Pzp, ale w ustawie Pzp s\u0105 inaczej definiowane ni\u017c w art. 42 dyrektywy 2014\/24\/UE.<\/p>\n
*) Oczywi\u015bcie, wystarczy nie dopu\u015bci\u0107 uzupe\u0142niania przedmiotowych \u015brodk\u00f3w dowodowych, aby w praktyce zr\u00f3wna\u0107 je z tre\u015bci\u0105 oferty. Ale nie to chodzi.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Przysz\u0142o mi niedawno zastanawia\u0107 si\u0119 nad sposobami potwierdzenia przez wykonawc\u00f3w r\u00f3wnowa\u017cno\u015bci rozwi\u0105za\u0144 oferowanych w przetargach w stosunku do takich, kt\u00f3re opisa\u0142 w specyfikacji zamawiaj\u0105cy. I jak znalaz\u0142 trafi\u0142y mi na biurko i przysz\u0142y z pomoc\u0105 teksty w „Zam\u00f3wieniach Publicznych. Doradcy” z kwietnia 2023, kt\u00f3rego to numeru tematem przewodnim by\u0142a w\u0142a\u015bnie r\u00f3wnowa\u017cno\u015b\u0107. Niestety, nie wszystkie w\u0105tpliwo\u015bci […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[74],"tags":[255,311],"class_list":["post-5431","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-przygotowanie-postepowania","tag-255","tag-101-2"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/5431","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=5431"}],"version-history":[{"count":3,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/5431\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":5632,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/5431\/revisions\/5632"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=5431"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=5431"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=5431"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}