{"id":5128,"date":"2022-05-09T07:00:41","date_gmt":"2022-05-09T05:00:41","guid":{"rendered":"http:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=5128"},"modified":"2022-05-16T00:13:23","modified_gmt":"2022-05-15T22:13:23","slug":"o-zadaniu-dokumentow-ktore-nie-byly-wymienione-w-swz","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=5128","title":{"rendered":"O „pytaniach i odpowiedziach” oraz \u017c\u0105daniu dokument\u00f3w, kt\u00f3re nie by\u0142y wymienione w SWZ"},"content":{"rendered":"
\"Spokojnie,

Rys. Wanda Bednarczyk<\/p><\/div>\n

Dwa tygodnie temu<\/a> pisa\u0142em o przepisach sankcyjnych i milczeniu UZP. Milczenia UZP nast\u0105pi\u0142 kres, cho\u0107 nieco p\u00f3\u017aniej, ni\u017c oczekiwali tego uczestnicy rynku – bo po up\u0142ywie 14 dni, jakie ustawa sankcyjna da\u0142a na „dostosowanie dokumentacji zam\u00f3wienia”. Ka\u017cdy zamawiaj\u0105cy musia\u0142 sobie radzi\u0107 sobie sam i – jak wynika z moich obserwacji – metod radzenia sobie z sytuacj\u0105 by\u0142o sporo. Przynajmniej tam, gdzie mo\u017cna to by\u0142o obserwowa\u0107, tj. w przypadku zam\u00f3wie\u0144, w kt\u00f3rych mo\u017cna by\u0142o legalnie dokona\u0107 zmian dokument\u00f3w zam\u00f3wienia (przed terminem sk\u0142adania wniosk\u00f3w o dopuszczenie do udzia\u0142u w post\u0119powaniu lub ofert). Zdecydowanie trudniej by\u0142o poradzi\u0107 sobie jednak z post\u0119powaniami, w kt\u00f3rych ten termin ju\u017c up\u0142yn\u0105\u0142. Bo przecie\u017c zmienia\u0107 SWZ po terminie nie wolno, a zatem trudno poszerza\u0107 katalog wymaga\u0144 wobec wykonawcy.<\/p>\n

Tymczasem w „pytaniach i odpowiedziach”, jakie w ubieg\u0142ym tygodniu pojawi\u0142y si\u0119 na stronie UZP, pojawi\u0142a si\u0119 bardzo ciekawa porada w tym zakresie, zawarta w odpowiedzi na pytanie 8. Wynika z niej, \u017ce zmieni\u0107 SWZ po terminie sk\u0142adania nie wolno, ale to „nie zwalnia zamawiaj\u0105cego z weryfikacji podstaw wykluczenia” wynikaj\u0105cych z ustawy sankcyjnej. I dalej: „W takiej sytuacji zamawiaj\u0105cy weryfikuje brak podstaw do wykluczenia wykonawcy \u017c\u0105daj\u0105c z\u0142o\u017cenia podmiotowych \u015brodk\u00f3w dowodowych stosuj\u0105c odpowiednio art. 126 ustawy Pzp \u2013 do post\u0119powa\u0144 o warto\u015bci r\u00f3wnej lub powy\u017cej prog\u00f3w unijnych, a w post\u0119powaniach krajowych \u2013 art. 274 ustawy Pzp.” Podobne podpowiedzi znajdziemy w odpowiedzi na pytanie 9 (dotycz\u0105cej post\u0119powa\u0144 na etapie pomi\u0119dzy wyborem a umow\u0105).
\n<\/p>\n

Musz\u0119 przyzna\u0107, \u017ce uzasadnienie prawne takiego podej\u015bcia budzi mocne zdziwienie. Wszak gdy zajrz\u0119 do art. 274 Pzp, znajd\u0119 tam zapis o tym, \u017ce zamawiaj\u0105cy ma wzywa do z\u0142o\u017cenia podmiotowych \u015brodk\u00f3w dowodowych, ale opatrzony on jest dopiskiem o tre\u015bci: „je\u017celi wymaga\u0142 ich z\u0142o\u017cenia w og\u0142oszeniu o zam\u00f3wieniu lub dokumentach zam\u00f3wienia”. Zamawiaj\u0105cy zatem nie mo\u017ce powo\u0142a\u0107 si\u0119 na art. 274 Pzp, aby za\u017c\u0105da\u0107 od wykonawcy o\u015bwiadcze\u0144 i dokument\u00f3w, kt\u00f3rych wcze\u015bniej w SWZ nie przewidzia\u0142, a odpowied\u017a na pytanie UZP prowadzi na manowce. Nieco inaczej ma si\u0119 sprawa z art. 126 Pzp, kt\u00f3ry podobnego dopisku nie zawiera. Ale po pierwsze, art. 126 ma zastosowanie tylko powy\u017cej prog\u00f3w unijnych, a po drugie, zasada opisana w art. 274 Pzp w gruncie rzeczy nie musia\u0142aby si\u0119 tam znale\u017a\u0107 – nale\u017cy do kategorii zasad oczywistych, kt\u00f3rych istnienie mo\u017cemy wnioskowa\u0107 z ca\u0142o\u015bci przepis\u00f3w ustawowych.<\/p>\n

Jednak to droga pewnie najbli\u017csza rozs\u0105dkowi. Przynajmniej w zakresie o\u015bwiadcze\u0144. Zamawiaj\u0105cy ma obowi\u0105zek \u017c\u0105dania o\u015bwiadcze\u0144 o braku przes\u0142anek wykluczenia, a wykonawca ich z\u0142o\u017cenia – m\u00f3wi o tym art. 125 Pzp. Skoro w toku post\u0119powania zmieni\u0142y si\u0119 podstawy wykluczenia, to i o\u015bwiadczenie straci\u0142o aktualno\u015b\u0107, i nale\u017ca\u0142oby je zaktualizowa\u0107. K\u0142opot tylko w tym, \u017ce zmieni\u0107 si\u0119 mo\u017ce tre\u015b\u0107 o\u015bwiadczenia w stosunku do tego, kt\u00f3re by\u0142o wymagane w SWZ, i tutaj art. 126 i 274 Pzp nie pasuj\u0105. W przypadku dodatkowych \u015brodk\u00f3w dowodowych innych ni\u017c o\u015bwiadczenie uzasadnienie znale\u017a\u0107 jeszcze trudniej i by\u0107 mo\u017ce nale\u017ca\u0142oby si\u0119 odwo\u0142a\u0107 do art. 124 pkt 1 Pzp, aczkolwiek te\u017c jest to kulawe, bo ustawodawca niew\u0105tpliwie mia\u0142 tu na my\u015bli etap kszta\u0142towania dokument\u00f3w zam\u00f3wienia (i na dodatek dotyczy tylko post\u0119powa\u0144 unijnych \u2013 w post\u0119powaniach krajowych zamawiaj\u0105cy nie musi szczeg\u00f3\u0142owo bada\u0107 podstaw wykluczenia i mo\u017ce ograniczy\u0107 si\u0119 do o\u015bwiadczenia). O ile\u017c \u0142atwiej by\u0142oby, gdyby w przepisach sankcyjnych (i ustawie, i rozporz\u0105dzeniu Rady) ich tw\u00f3rcy zawarli cho\u0107 jedno zdanie daj\u0105ce zamawiaj\u0105cym jakie\u015b ekstraordynaryjne upowa\u017cnienie do za\u017c\u0105dania dodatkowych dokument\u00f3w (skoro nowe zasady wchodz\u0105 w \u017cycie w odniesieniu tak\u017ce do trwaj\u0105cych post\u0119powa\u0144). A tak jest pasztet: wykluczaj, ale nie dostaniesz do r\u0119ki \u017cadnego narz\u0119dzia.<\/p>\n

Oczywi\u015bcie, w praktyce takim podstawowym narz\u0119dziem b\u0119dzie o\u015bwiadczenie wykonawcy. I pewnie \u017caden wykonawca, kt\u00f3ry widzi, \u017ce jego oferta wybrana zosta\u0142a, przed jego z\u0142o\u017ceniem wzbrania\u0107 si\u0119 nie b\u0119dzie. Szkoda jednak, \u017ce znowu stosujemy partyzanckie rozwi\u0105zania, \u0142ataj\u0105c niedor\u00f3bki ustawodawcy, podczas gdy system i zasady le\u017c\u0105ce u jego fundament\u00f3w roz\u0142a\u017c\u0105 si\u0119 w szwach. No bo przecie\u017c trzeba sobie jako\u015b radzi\u0107. I pozostaje obawa, \u017ce konsekwencj\u0105 naci\u0105gania systemu b\u0119d\u0105 w przysz\u0142o\u015bci kolejne naci\u0105gane interpretacje, kt\u00f3re p\u00f3jd\u0105 podobn\u0105 \u015bcie\u017ck\u0105 bez r\u00f3wnie istotnej potrzeby.<\/p>\n

Ciekawostek w odpowiedziach na pytania znajdziemy wi\u0119cej. Np. odpowied\u017a na pytanie 12, zgodnie z kt\u00f3r\u0105 wykonawc\u00f3w obj\u0119tych zakazem z rozporz\u0105dzenia Rady wyklucza si\u0119 z post\u0119powania. Problem w tym, \u017ce „zakaz udzielania zam\u00f3wie\u0144” takim podmiotom nie jest tym samym, co ich wykluczanie. Teoretycznie taki zakaz m\u00f3g\u0142by prowadzi\u0107 jedynie do tego, \u017ce w przypadku konieczno\u015bci wyboru oferty takiego wykonawcy post\u0119powanie powinno by\u0107 uniewa\u017cnione z powodu nieusuwalnej wady. W praktyce jednak p\u00f3jdziemy pewnie wszyscy w \u015blad za wyk\u0142adni\u0105 UZP (uniewa\u017cnia\u0107 post\u0119powanie zawsze szkoda), tym bardziej, \u017ce wykluczony w ten spos\u00f3b wykonawca raczej nie b\u0119dzie mia\u0142 szans na skuteczne odwo\u0142anie – polegnie na wykazaniu interesu, bo przecie\u017c nawet je\u015bli skutecznie zakwestionuje wykluczenie, nic mu to nie da – i tak umowy z tym wykonawc\u0105 zamawiaj\u0105cy nie b\u0119dzie m\u00f3g\u0142 podpisa\u0107. Znowu jednak: szkoda, \u017ce takimi w\u0105tpliwymi interpretacjami podwa\u017camy takie fundamenty systemu zam\u00f3wie\u0144 jak zakaz rozszerzaj\u0105cej interpretacji zasad wykluczania wykonawc\u00f3w.<\/p>\n

Kolejna ciekawostka to katalog przyk\u0142adowych podmiotowych \u015brodk\u00f3w dowodowych, jakich zamawiaj\u0105cy mo\u017ce \u017c\u0105da\u0107 od wykonawc\u00f3w w celu oceny, czy zachodzi przes\u0142anka wykluczenia (odpowied\u017a na pytanie 11): o\u015bwiadczenie wykonawcy nie budzi w\u0105tpliwo\u015bci, ale pozosta\u0142e dokumenty? KRS czy CEIDG pomo\u017ce, ale w ograniczonym stopniu (nie zawsze KRS zawiera informacje o podmiotach dominuj\u0105cych, a tym bardziej o ich narodowo\u015bci i kolejnych szczeblach podmiot\u00f3w dominuj\u0105cych), sprawozdanie finansowe zwykle pomocnych informacji nie zawiera, informacja z CRBR nie zawsze zawiera faktycznych beneficjent\u00f3w rzeczywistych i nie wspomina o podmiotach dominuj\u0105cych, a kolejne dokumenty nijak si\u0119 maj\u0105 do rozporz\u0105dzenia o podmiotowych \u015brodkach dowodowych. Oczywi\u015bcie, niekt\u00f3re z nich mog\u0105 s\u0142u\u017cy\u0107 pomoc\u0105 i w naszych warunkach s\u0105 mo\u017cliwe do samodzielnego pozyskania przez zamawiaj\u0105cego – np. sprawozdanie z dzia\u0142alno\u015bci jest umieszczane w KRS. Ale niczego nie gwarantuj\u0105, a na dodatek taka odpowied\u017a ogranicza si\u0119 wy\u0142\u0105cznie do podmiot\u00f3w polskich.<\/p>\n

Ps. O tym, \u017ce ca\u0142e te przepisy sankcyjne s\u0105 pisane na kolanie, przekonywa\u0107 nie trzeba. Dr Jaros\u0142aw Kola w dyskusji na portalu Linkedin pod informacj\u0105 o moim tek\u015bcie sprzed dw\u00f3ch tygodni zwr\u00f3ci\u0142 uwag\u0119 na dysonans pomi\u0119dzy art. 7 ust. 1 (m\u00f3wi\u0105cym o wykluczeniu w post\u0119powaniu prowadzonym na podstawie ustawy Pzp) i art. 7 ust. 9 ustawy sankcyjnej (m\u00f3wi\u0105cym o tym, \u017ce przepisy ust. 1\u20138 stosuje si\u0119 do post\u0119powa\u0144, do kt\u00f3rych ustawy Pzp si\u0119 nie stosuje), co gdy czyta\u0107 dos\u0142ownie prowadzi do absurdu (regu\u0142a szczeg\u00f3lna ogranicza zakres stosowania regu\u0142y og\u00f3lnej do post\u0119powa\u0144, kt\u00f3re regu\u0142\u0105 og\u00f3ln\u0105 w og\u00f3le nie s\u0105 obj\u0119te, a wi\u0119c czytaj\u0105c dos\u0142ownie przepisy nie mia\u0142yby \u017cadnego zastosowania). W komentarzu pod tekstem w samych „szponach” pojawi\u0142a si\u0119 te\u017c sugestia, \u017ce sformu\u0142owanie „dokumentacja zam\u00f3wienia” z art. 22 pkt 2 ustawy sankcyjnej oznacza, \u017ce zamawiaj\u0105cy powinien dostosowa\u0107 protok\u00f3\u0142 post\u0119powania, bo przecie\u017c SWZ i og\u0142oszenie to „dokumenty zam\u00f3wienia”, a nie „dokumentacja zam\u00f3wienia” (c\u00f3\u017c, kontekst wskazuje jednak na co\u015b innego, a na szcz\u0119\u015bcie „dokumentacj\u0105 zam\u00f3wienia” ustawodawca nie pos\u0142uguje si\u0119 w odniesieniu do protoko\u0142u). Szkoda jednak, \u017ce rozwi\u0105za\u0144 takich problem\u00f3w musimy szuka\u0107, zamiast po prostu by\u0107 ich pozbawionymi.<\/p>\n

Pps. A mo\u017ce warto to wszystko po prostu poprawi\u0107? :)<\/p>\n

Ppps. Widz\u0119, \u017ce dr Kola rozwin\u0105\u0142 swoj\u0105 my\u015bl w sympatycznym filmiku<\/a>. Ale nadal uwa\u017cam, \u017ce nale\u017cy dokona\u0107 wyk\u0142adni przepis\u00f3w, bo odczytane dos\u0142ownie zap\u0119tlaj\u0105 si\u0119 i nie prowadz\u0105 do \u017cadnych racjonalnych wniosk\u00f3w :)<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Dwa tygodnie temu pisa\u0142em o przepisach sankcyjnych i milczeniu UZP. Milczenia UZP nast\u0105pi\u0142 kres, cho\u0107 nieco p\u00f3\u017aniej, ni\u017c oczekiwali tego uczestnicy rynku – bo po up\u0142ywie 14 dni, jakie ustawa sankcyjna da\u0142a na „dostosowanie dokumentacji zam\u00f3wienia”. Ka\u017cdy zamawiaj\u0105cy musia\u0142 sobie radzi\u0107 sobie sam i – jak wynika z moich obserwacji – metod radzenia sobie z […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[9],"tags":[207,241,242,276],"class_list":["post-5128","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-rozstrzygniecie-postepowania","tag-207","tag-241","tag-242","tag-276"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/5128","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=5128"}],"version-history":[{"count":5,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/5128\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":5135,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/5128\/revisions\/5135"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=5128"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=5128"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=5128"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}