{"id":5102,"date":"2022-04-25T07:00:01","date_gmt":"2022-04-25T05:00:01","guid":{"rendered":"http:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=5102"},"modified":"2022-05-07T23:37:40","modified_gmt":"2022-05-07T21:37:40","slug":"o-ustawie-sankcyjnej","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=5102","title":{"rendered":"O wykluczeniu na podstawie ustawy „sankcyjnej”, o zakazie ubiegania si\u0119 o zam\u00f3wienie na podstawie rozporz\u0105dzenia Rady i o UZP"},"content":{"rendered":"
\"\"

Rys. Wanda Bednarczyk<\/p><\/div>\n

Trudno chyba o temat bardziej na czasie w zam\u00f3wieniowym \u015bwiatku ni\u017c dwa b\u0142yskawicznie wprowadzone ograniczenia dotycz\u0105ce podmiot\u00f3w zwi\u0105zanych z Rosj\u0105: zakaz udzielania zam\u00f3wie\u0144 publicznych wynikaj\u0105cy z art. 5k rozporz\u0105dzenia Rady (UE) nr 833 (2014) oraz obowi\u0105zek wykluczenia z post\u0119powania na podstawie ustawy o szczeg\u00f3lnych rozwi\u0105zaniach w zakresie przeciwdzia\u0142ania wspieraniu agresji na Ukrain\u0119 oraz s\u0142u\u017c\u0105cych ochronie bezpiecze\u0144stwa narodowego. Przepisy mocno niecodzienne (zw\u0142aszcza te unijne), wi\u0119c nie dziwota, \u017ce jest problem ze stosowaniem ich w praktyce – a UZP nie pomaga (jedyny „praktyczny” komunikat prze\u015blizguje si\u0119 bokiem po problemach).<\/p>\n

Mamy zatem wynikaj\u0105cy z rozporz\u0105dzenia Rady zakaz udzielania zam\u00f3wie\u0144 publicznych podmiotom rosyjskim, z beneficjentami rosyjskimi lub kontrolowanych przez Rosjan. Zakaz, kt\u00f3ry nijak nie wpisuje si\u0119 w zawarte w naszej ustawie przes\u0142anki wykluczania (no, chyba \u017ce uzna\u0107, \u017ce dotyczy tego art. 108 ust. 1 pkt 4 ustawy, ale w mojej opinii raczej nie da si\u0119 tego podci\u0105gn\u0105\u0107), ani odrzucenia oferty (nie widz\u0119 nigdzie \u015bcie\u017cki do stwierdzenia niewa\u017cno\u015bci takiej oferty). Id\u0105c zatem drog\u0105 prawa nale\u017ca\u0142oby po prostu uzna\u0107 – w sytuacji gdyby taki wykonawca mia\u0142 wygra\u0107 przetarg – \u017ce post\u0119powanie obarczone jest wad\u0105 i je uniewa\u017cni\u0107, a to przecie\u017c by\u0142oby katastrof\u0105. Co prawda unijne rozporz\u0105dzenie dotyczy tylko post\u0119powa\u0144 powy\u017cej prog\u00f3w unijnych plus cz\u0119\u015bci post\u0119powa\u0144 nieobj\u0119tych dyrektywami na podstawie stosownych merytorycznych wy\u0142\u0105cze\u0144, ale to „tylko” to spora cz\u0119\u015b\u0107 zam\u00f3wie\u0144, na dodatek tych o najwi\u0119kszym znaczeniu. Polski ustawodawca nijak w stosowaniu tego przepisu nie pom\u00f3g\u0142, UZP tak\u017ce (w swoim komunikacie zapomina, \u017ce wskazane przeze\u0144 rejestry nie obejmuj\u0105 wszystkich przypadk\u00f3w obj\u0119tych zakazem, a tak\u017ce nie obejmuj\u0105 podmiot\u00f3w zagranicznych).
\n<\/p>\n

W ustawie „sankcyjnej” mamy nowe przes\u0142anki wykluczenia (art. 1 pkt 3 oraz art. 7 ust. 1), do\u015b\u0107 podobne do unijnych, ale o w\u0119\u017cszym zakresie – obejmuj\u0105 nie ka\u017cdy podmiot z rosyjskimi powi\u0105zaniami okre\u015blonego rodzaju, ale tylko taki, kt\u00f3ry jest wpisany na list\u0119 MSWiA. Stosuje si\u0119 j\u0105 te\u017c do wszelkich post\u0119powa\u0144, niezale\u017cnie od warto\u015bci (w tym nawet tych poni\u017cej 130 tys. z\u0142). Szkoda tylko, \u017ce podstaw wykluczenia nie wprowadzono do art. 108 ustawy Pzp. No bo je\u015bli zamawiaj\u0105cy ma w dokumentach og\u0142oszonego ju\u017c post\u0119powania, \u017ce wykluczeniu podlegaj\u0105 wykonawcy na podstawie art. 108 i wybranych punkt\u00f3w 109 Pzp – nowe podstawy nijak si\u0119 w tym nie mieszcz\u0105. Analogicznie zapewne we wzorach o\u015bwiadcze\u0144. I robi si\u0119 zamieszanie.<\/p>\n

C\u00f3\u017c wi\u0119c zamawiaj\u0105cy ma w tej sytuacji zrobi\u0107? W przypadku post\u0119powa\u0144 jeszcze niezacz\u0119tych lub takich, w kt\u00f3rych jeszcze mo\u017ce pokusi\u0107 si\u0119 o zmiany SWZ, mo\u017cna zastanawia\u0107 si\u0119 nad zmian\u0105 tre\u015bci przes\u0142anek wykluczenia i wzor\u00f3w o\u015bwiadcze\u0144. Naturalne by\u0142oby te\u017c zastanawianie si\u0119 nad dokumentami. Ale tu jest problem: co prawda w rozporz\u0105dzeniu o podmiotowych \u015brodkach dowodowych jest informacja z Centralnego Rejestru Beneficjent\u00f3w Rzeczywistych – ale wprost odniesiona do przes\u0142anki wykluczenia z art. 108 ust. 2, a zatem zupe\u0142nie innej, a na dodatek przes\u0142ank\u0119 t\u0119 stosuje si\u0119 powy\u017cej prog\u00f3w 10\/20 mln euro. <\/p>\n

Co z ewentualnymi o\u015bwiadczeniami, kt\u00f3rej w tej sytuacji wydaj\u0105 si\u0119 niezb\u0119dnym minimum? Poni\u017cej prog\u00f3w unijnych wielkiego problemu nie ma – wypada dostosowa\u0107 tre\u015b\u0107 przes\u0142anek wykluczenia w\u0142\u0105czaj\u0105c now\u0105 ustaw\u0119, stosownie zmieni\u0107 (je\u015bli trzeba) wz\u00f3r formularza i gotowe. Ale powy\u017cej prog\u00f3w unijnych? Tu nie chodzi tylko o brak zaistnienia „nowych” podstaw wykluczenia, ale tak\u017ce o niepodleganie zakazowi udzielania zam\u00f3wie\u0144 na podstawie rozporz\u0105dzenia Rady. Trafiamy na art. 125 ust. 2 Pzp, zgodnie z kt\u00f3rym o\u015bwiadczenie o braku podstaw wykluczenia w post\u0119powaniu powy\u017cej prog\u00f3w unijnych sk\u0142ada si\u0119 w formie jednolitego europejskiego dokument\u00f3w zam\u00f3wienia. I cho\u0107 formularz JEDZ obejmuje przes\u0142anki wykluczenia z ustawy „sankcyjnej” – jest tam o\u015bwiadczenie w zakresie „podstaw wykluczenia o charakterze wy\u0142\u0105cznie krajowym” – to trudno uzna\u0107, aby cokolwiek mia\u0142 wsp\u00f3lnego z zakazem wynikaj\u0105cym z rozporz\u0105dzenia Rady. Troch\u0119 wi\u0119c zamawiaj\u0105cy s\u0105 mi\u0119dzy m\u0142otem a kowad\u0142em, bo wypada\u0142oby \u017c\u0105da\u0107 o\u015bwiadczenia, kt\u00f3re z ustawy nie wynika.<\/p>\n

Co zrobi\u0107 z post\u0119powaniami trwaj\u0105cymi, po terminie sk\u0142adania wniosk\u00f3w lub ofert? Z jednej strony mamy obowi\u0105zuj\u0105ce w odniesieniu do takich post\u0119powa\u0144 nowe przes\u0142anki wykluczenia i zakazy, z drugie – zakaz zmieniania zasad gry po otwarciu ofert i wniosk\u00f3w. Na jakiej podstawie \u017c\u0105da\u0107 czegokolwiek nowego – czy to by\u0142yby o\u015bwiadczenia, czy dokumenty? Klasyczny przyk\u0142ad wsadzania zamawiaj\u0105cych pomi\u0119dzy m\u0142ot a kowad\u0142o, tak \u017ale i tak niedobrze.<\/p>\n

Oczywi\u015bcie to nie koniec zjawisk, kt\u00f3re budz\u0105 zdziwienie. Mamy na przyk\u0142ad przepis art. 7 ust. 2 (z kt\u00f3rym zwi\u0105zany jest art. 22 pkt 1) ustawy „sankcyjnej”, kt\u00f3ry m\u00f3wi o tym, \u017ce wykluczenie nast\u0119puje na okre\u015blony okres. Co je\u015bli wykonawca zostanie wykluczony, a \u00f3w okres si\u0119 sko\u0144czy zanim sko\u0144czy si\u0119 post\u0119powanie? Czy nale\u017ca\u0142oby wykonawc\u0119 przywr\u00f3ci\u0107? Jak to zrobi\u0107 w trybie dwustopniowym? C\u00f3\u017c, ratunkiem jest art. 7 ust. 3, kt\u00f3ry m\u00f3wi o tym, \u017ce ofert\u0119 czy wniosek wykonawcy wykluczonego odrzuca si\u0119 i przy odrzuceniu nie ma ju\u017c mowy o tym, \u017ce odrzuca si\u0119 j\u0105 tylko na okres. Ale mam wra\u017cenie, \u017ce art. 7 ust. 2 ustawy „sankcyjnej” da\u0142oby si\u0119 sformu\u0142owa\u0107 lepiej.<\/p>\n

Dziwi te\u017c na przyk\u0142ad art. 22 pkt 2 ustawy „sankcyjnej” nak\u0142adaj\u0105cy na zamawiaj\u0105cego obowi\u0105zek „dostosowania dokumentacji zam\u00f3wienia” w terminie 14 dni od wej\u015bcia w \u017cycie ustawy. Wszystko pi\u0119knie i wspaniale, ale co, je\u015bli otwarcie nast\u0119powa\u0142o 19 kwietnia? Albo nawet 22 kwietnia, bior\u0105c pod uwag\u0119 fakt, \u017ce nic w dokumentach zam\u00f3wienia zmieni\u0107 nie mo\u017cna, co ma prze\u0142o\u017cenie na zapisy og\u0142oszenia w ci\u0105gu 48 godzin od wys\u0142ania og\u0142oszenia o zmianie og\u0142oszenia do DUUE? Przecie\u017c w tych post\u0119powaniach te\u017c przepisy o wykluczeniu si\u0119 stosuje, tylko \u017ce wyklucza\u0107 nie b\u0119dzie si\u0119 od razu, ale dopiero po 14 dniach od wej\u015bcia w \u017cycie ustawy… Ba, s\u0105 post\u0119powania, w kt\u00f3rych zamawiaj\u0105cy s\u0105 po otwarciu. I tam zmiana dokument\u00f3w zam\u00f3wienia by\u0142aby ewidentnie na bakier z zasad\u0105 jej niezmienno\u015bci po up\u0142ywie terminu sk\u0142adania wniosk\u00f3w lub ofert, a tymczasem zakaz obowi\u0105zuje i jak sprawdzi\u0107, czy faktycznie dany przypadek zachodzi? Wezwa\u0107 do z\u0142o\u017cenia dokument\u00f3w, kt\u00f3rych nie by\u0142o sygnalizowanych w SWZ?<\/p>\n

Co\u015b czuj\u0119, \u017ce rozwi\u0105zania wynikaj\u0105ce z przepis\u00f3w dotycz\u0105cych sankcji nak\u0142adanych na Rosj\u0119 b\u0119d\u0105 tematem wielu zgryzot zamawiaj\u0105cych. UZP powinno mie\u0107 tu wyj\u0105tkow\u0105 rol\u0119. Bior\u0105c pod uwag\u0119 w\u0142a\u015bnie te post\u0119powania tu\u017c przed otwarciem, pomoc z jego strony powinna by\u0107 natychmiastowa. Mamy do czynienia z sytuacj\u0105, kt\u00f3ra nie przypomina niczego, z czym rynek zam\u00f3wie\u0144 musia\u0142 si\u0119 dot\u0105d zmaga\u0107, a zatem brak jakichkolwiek analogii. Tymczasem jedyny „praktyczny” komunikat UZP prze\u015blizguje si\u0119 po problemie. A czas p\u0142ynie. Zamawiaj\u0105cy odliczaj\u0105 nieub\u0142agane 14 dni i zastanawiaj\u0105 si\u0119 co zrobi\u0107 z post\u0119powaniami, w kt\u00f3rych maj\u0105 otwarte oferty. Ka\u017cdy dzie\u0144 jest tu na wag\u0119 z\u0142ota. <\/p>\n

Ps. A pami\u0119tajmy, \u017ce w pa\u017adzierniku przyjdzie czas rozwi\u0105zywania um\u00f3w i wyrzucania podwykonawc\u00f3w – czy przez te p\u00f3\u0142 roku UZP zdob\u0119dzie si\u0119 na jak\u0105\u015b konstruktywn\u0105 pomoc?<\/p>\n

Pps. Osobi\u015bcie uzna\u0142em, \u017ce mniejszym z\u0142em w post\u0119powaniach unijnych (przed otwarciem) jest wprowadzenie dodatkowego o\u015bwiadczenia. Ale do \u017cadnego rozwi\u0105zania nie mam 100% przekonania. Na rozwi\u0105zanie problemu post\u0119powa\u0144 po terminie sk\u0142adania wniosk\u00f3w\/ofert pomys\u0142u nie mam, chyba \u017ce poprosi\u0107 grzecznie wykonawc\u00f3w o dodatkowe o\u015bwiadczenie i wpis do CRBR, powo\u0142uj\u0105c si\u0119 na nowe wykluczenia\/zakazy. Ale to rozwi\u0105zanie oparte na w\u0105t\u0142ych podstawach. <\/p>\n

Ppps. I na koniec sprawa najwa\u017cniejsza. Autork\u0105 rysunku na wst\u0119pie jest moja c\u00f3rka, Wanda Bednarczyk. Gdy zaczyna\u0142em „szpony”, mia\u0142a cztery latka :) Dzi\u015b obieca\u0142a, \u017ce od czasu do czasu co\u015b do „szpon\u00f3w” narysuje.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Trudno chyba o temat bardziej na czasie w zam\u00f3wieniowym \u015bwiatku ni\u017c dwa b\u0142yskawicznie wprowadzone ograniczenia dotycz\u0105ce podmiot\u00f3w zwi\u0105zanych z Rosj\u0105: zakaz udzielania zam\u00f3wie\u0144 publicznych wynikaj\u0105cy z art. 5k rozporz\u0105dzenia Rady (UE) nr 833 (2014) oraz obowi\u0105zek wykluczenia z post\u0119powania na podstawie ustawy o szczeg\u00f3lnych rozwi\u0105zaniach w zakresie przeciwdzia\u0142ania wspieraniu agresji na Ukrain\u0119 oraz s\u0142u\u017c\u0105cych ochronie […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[6],"tags":[240,228,241],"class_list":["post-5102","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-warunki-udzialu-i-dokumenty","tag-240","tag-228","tag-241"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/5102","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=5102"}],"version-history":[{"count":16,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/5102\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":5133,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/5102\/revisions\/5133"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=5102"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=5102"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=5102"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}