Jednym z wymog\u00f3w niezwykle cz\u0119sto stawianych przez zamawiaj\u0105cych wykonawcom, kt\u00f3re w mojej ocenie nie maj\u0105 najmniejszego sensu, a zatem powinny by\u0107 pi\u0119tnowane, jest obowi\u0105zek za\u0142\u0105czenia do oferty przetargowej wzoru umowy (albo istotnych postanowie\u0144 czy og\u00f3lnych warunk\u00f3w umowy) zaparafowanego przez wykonawc\u0119, a narzuconego wcze\u015bniej przez zamawiaj\u0105cego w specyfikacji istotnych warunk\u00f3w zam\u00f3wienia. Zwyczaj ten jest dla mnie ciut niezrozumia\u0142y i nie znajduj\u0119 dla niego \u017cadnego wyt\u0142umaczenia.<\/p>\n
C\u00f3\u017c, podejrzewam, sk\u0105d to kiedy\u015b si\u0119 wzi\u0119\u0142o. Prawdopodobnie u \u017ar\u00f3d\u0142a le\u017cy nadgorliwa interpretacja art. 66 \u00a7 1 kodeksu cywilnego, kt\u00f3ry m\u00f3wi o tym, \u017ce oferta jest to o\u015bwiadczenie woli zawarcia umowy okre\u015blaj\u0105ce istotne postanowienia tej umowy. Pisz\u0119 „nadgorliwa”, bo takie sformu\u0142owanie tego przepisu wcale nie oznacza, \u017ce wykonawca musi wraz z ofert\u0105 przedstawi\u0107 umow\u0119. W zam\u00f3wieniach publicznych wr\u0119cz to zamawiaj\u0105cy zwykle stanowi warunki tej umowy (w nast\u0119pnym odcinku o wyj\u0105tkach od tej regu\u0142y i sposobie post\u0119powania w takiej sytuacji). Istotnymi postanowieniami umowy, kt\u00f3re b\u0119d\u0105 stanowi\u0142y o tym, \u017ce oferta jest ofert\u0105 b\u0119d\u0105 tylko takie elementy, kt\u00f3re w naszym wypadku stanowi\u0105 podstaw\u0119 wyboru oferty. Czyli na przyk\u0142ad – w skrajnym wypadku – wy\u0142\u0105cznie cena za wykonanie zam\u00f3wienia (a je\u015bli zamawiaj\u0105cy stosuje wi\u0119cej kryteri\u00f3w czy pozostawia wykonawcy wi\u0119ksz\u0105 swobod\u0119 manewru w zakresie okre\u015blenia przedmiotu zam\u00f3wienia czy niekt\u00f3rych warunk\u00f3w jego realizacji, np. terminu – tak\u017ce te elementy).
\n
\nTymczasem wymaganie od wykonawcy, \u017ceby oferta zawiera\u0142a obok o\u015bwiadczenia zawieraj\u0105cego te elementy, kt\u00f3re zamawiaj\u0105cy pozostawi\u0142 do ustalenia w trakcie przetargu, tak\u017ce zaparafowany wz\u00f3r umowy narzucony przez zamawiaj\u0105cego, najmniejszego sensu nie ma. Zamawiaj\u0105cemu taki papier do niczego nie jest potrzebny, a w przypadku jego \u017c\u0105dania sam na siebie sprowadza \u017ar\u00f3d\u0142o potencjalnych k\u0142opot\u00f3w. Ju\u017c nie wspominaj\u0105c o tym, \u017ce niszczy lasy i zajmuje sobie miejsce w szafach :) Ale po kolei.<\/p>\n
Dlaczego taki wym\u00f3g nie jest potrzebny? Ano z tego powodu, \u017ce wykonawca sk\u0142adaj\u0105c ofert\u0119 z automatu zgadza si\u0119 na warunki postawione przez zamawiaj\u0105cego – jest ofert\u0105 zwi\u0105zany, a sk\u0142ada j\u0105 w odpowiedzi na zaproszenie czy og\u0142oszenie. Samo z\u0142o\u017cenie oferty (w kt\u00f3rej na dodatek zwykle zamawiaj\u0105cy wymagaj\u0105 o\u015bwiadczenia, \u017ce wykonawca zobowi\u0105zuje si\u0119 do podpisania umowy na warunkach specyfikacji, cho\u0107 takie o\u015bwiadczenie w sumie te\u017c konieczne nie jest) jest absolutnie wystarczaj\u0105ce aby stwierdzi\u0107, \u017ce wykonawca akceptuje wymogi zamawiaj\u0105cego i obecno\u015b\u0107 zaparafowanego wzoru umowy lub jego brak niczego nie zmienia. Inaczej jest tylko wtedy, gdy z tre\u015bci oferty b\u0119dzie wynika\u0107, \u017ce wykonawca czego\u015b jednak nie akceptuje (np. wska\u017ce inny termin wykonania, postawi dodatkowe warunki, za\u017c\u0105da innych \u015bwiadcze\u0144 – wyobra\u017ania wykonawc\u00f3w jest tu spora). <\/p>\n
Dlaczego taki wym\u00f3g to \u017ar\u00f3d\u0142o potencjalnych k\u0142opot\u00f3w? W zasadzie z dw\u00f3ch przyczyn. Po pierwsze wykonawca mo\u017ce nie za\u0142\u0105czy\u0107 tego wzoru umowy. Co prawda teoretycznie sytuacja si\u0119 nie zmienia i zamawiaj\u0105cy odrzuci\u0107 oferty nie powinien (bo cho\u0107 wzoru nie ma, to przecie\u017c wykonawca akceptuje warunki w nim zawarte, a zatem mo\u017cna m\u00f3wi\u0107 o formie oferty innej od oczekiwanej przez zamawiaj\u0105cego, ale nie o niezgodno\u015bci tre\u015bci oferty z tre\u015bci\u0105 siwz). Problem pojawia si\u0119 wtedy, gdy trafia do nas kontroluj\u0105cy, kt\u00f3ry trzyma si\u0119 kropek i przecink\u00f3w, a poj\u0119cia nie ma o zasadach, i trzeba traci\u0107 czas na jego douczenie. Od razu zastrzegam: je\u015bli za\u015b zamawiaj\u0105cy tak\u0105 ofert\u0119 tylko z tego powodu odrzuci, to z\u0142o jest podw\u00f3jne: po pierwsze odrzuca potencjalnie dobr\u0105 ofert\u0119 bez dobrego powodu, po drugie, trzeba si\u0119 t\u0142umaczy\u0107 rozs\u0105dnemu kontroluj\u0105cemu, dlaczego ofert\u0119 odrzucono, i to t\u0142umaczenie b\u0119dzie o wiele trudniejsze ;). <\/p>\n
Po drugie \u017ar\u00f3d\u0142em k\u0142opot\u00f3w jest sytuacja, w kt\u00f3rej wykonawca za\u0142\u0105czy wz\u00f3r umowy, ale nie wprowadzi do niego zmian, kt\u00f3re zamawiaj\u0105cy w stosunku do pierwotnego wzoru umowy w mi\u0119dzyczasie wprowadzi\u0142 w trybie art. 38 Pzp. Np. zamawiaj\u0105cy opublikowa\u0142 specyfikacj\u0119 ze wzorem umowy przewiduj\u0105cym wykonanie czego\u015b w spos\u00f3b A. Potem w odpowiedzi na pro\u015bb\u0119 wykonawcy czy z w\u0142asnej inicjatywy zorientowa\u0142 si\u0119, \u017ce spos\u00f3b A jest niedobry i spos\u00f3b B b\u0119dzie lepszy. Zmieni\u0142 zatem specyfikacj\u0119 i rozes\u0142a\u0142 do wykonawc\u00f3w pismo, w kt\u00f3rym poinformowa\u0142, \u017ce w \u00a7 X umowy A zmienia si\u0119 na B. Wykonawca jednak drukuje wz\u00f3r umowy jaki ma – ten, kt\u00f3ry dosta\u0142 na pocz\u0105tku, podpisuje, za\u0142\u0105cza do oferty i si\u0119 cieszy, \u017ce wszystko jest OK. I co z tego wynika? Wykonawca najpewniej czyta\u0142 wyja\u015bnienie i zgadza si\u0119, \u017ce wykona zam\u00f3wienie w spos\u00f3b B. Ale napisa\u0142 w ofercie, \u017ce wykona w spos\u00f3b A. Co mamy do zrobienia? Ano jest problem. Nie jest to oczywista omy\u0142ka pisarska, bo pomijaj\u0105c oczywisto\u015b\u0107 musi to by\u0107 pomy\u0142ka „w pisaniu”. Je\u015bli zmiana nie by\u0142a istotna, nie ma wielkiego problemu i mo\u017cemy korzysta\u0107 z art. 89 ust. 2 pkt 3 Pzp (czyli potraktowa\u0107 jako „omy\u0142k\u0119 wroc\u0142awsk\u0105”). Tracimy jednak czas, nerwy, a niech wykonawca jeszcze przez przypadek sp\u00f3\u017ani si\u0119 z wyra\u017ceniem zgody na poprawienie… Ale je\u015bli poprawka wprowadzona przez zamawiaj\u0105cego by\u0142a znacz\u0105ca? C\u00f3\u017c, mo\u017cna si\u0119 zastanawia\u0107, czy art. 89 ust. 2 pkt 3 Pzp znajdzie zastosowanie, wszystko zale\u017cy od zdefiniowania „istotno\u015bci” tam obecnej, co jest tematem na szersze dywagacje. Strata czasu i nerw\u00f3w jeszcze wi\u0119ksza, a na dodatek ryzyko odrzucenia (zupe\u0142nie niepotrzebnego) oferty.<\/p>\n
Dlatego dla sytuacji, gdy zamawiaj\u0105cy, kt\u00f3ry sam ustali\u0142 wz\u00f3r umowy, \u017c\u0105da, aby wykonawca z\u0142o\u017cy\u0142 ten wz\u00f3r zaparafowany w ofercie, nie znajduj\u0119 \u017cadnego usprawiedliwienia. Zamawiaj\u0105cy winien post\u0119powa\u0107 racjonalnie, a wszelkie jego dzia\u0142ania winny mie\u0107 charakter proporcjonalny. „Proporcjonalny” czyli \u015brodki przez niego stosowane powinny by\u0107 wystarczaj\u0105ce (i nic wi\u0119cej) do osi\u0105gni\u0119cia zamierzonego celu. \u017b\u0105danie zaparafowanego wzoru umowy w naszym przypadku wykracza poza t\u0119 regu\u0142\u0119, albowiem on nikomu do niczego potrzebny nie jest.<\/p>\n
A je\u015bli zamawiaj\u0105cy nie \u017c\u0105da, a wykonawca z\u0142o\u017cy? C\u00f3\u017c, na to zamawiaj\u0105cy wp\u0142ywu nie ma, a przynajmniej mo\u017ce sobie powiedzie\u0107: „to nie moja wina”.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Jednym z wymog\u00f3w niezwykle cz\u0119sto stawianych przez zamawiaj\u0105cych wykonawcom, kt\u00f3re w mojej ocenie nie maj\u0105 najmniejszego sensu, a zatem powinny by\u0107 pi\u0119tnowane, jest obowi\u0105zek za\u0142\u0105czenia do oferty przetargowej wzoru umowy (albo istotnych postanowie\u0144 czy og\u00f3lnych warunk\u00f3w umowy) zaparafowanego przez wykonawc\u0119, a narzuconego wcze\u015bniej przez zamawiaj\u0105cego w specyfikacji istotnych warunk\u00f3w zam\u00f3wienia. Zwyczaj ten jest dla mnie […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[9],"tags":[34],"class_list":["post-48","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-rozstrzygniecie-postepowania","tag-34"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/48","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=48"}],"version-history":[{"count":1,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/48\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":136,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/48\/revisions\/136"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=48"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=48"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=48"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}