Definicja wykonawcy zawarta w art. 7 pkt 30 nowej ustawy Pzp (podobnie zreszt\u0105, jak ta, kt\u00f3ra znajduje si\u0119 w ustawie obecnie obowi\u0105zuj\u0105cej) wskazuje, \u017ce w przetargu mo\u017ce uczestniczy\u0107 osoba fizyczna, osoba prawna lub jednostka organizacyjna nieposiadaj\u0105ca osobowo\u015bci prawnej. Nie stawia w tym zakresie \u017cadnych dalszych warunk\u00f3w odnosz\u0105cych si\u0119 do formy dzia\u0142ania takiego podmiotu. Mo\u017cna zatem by\u0107 przedsi\u0119biorc\u0105, a mo\u017cna nie by\u0107, a mimo wszystko z\u0142o\u017cy\u0107 ofert\u0119. Co prawda dalej w definicji zasz\u0142y pewne zmiany, nie maj\u0105 one jednak znaczenia dla problemu, kt\u00f3ry jest tematem niniejszego tekstu.<\/p>\n
A tematem tym jest art. 112 ust. 2 pkt 1 i art. 113 nowej ustawy Pzp, w kt\u00f3rych pojawi\u0142a si\u0119 pewna nowinka w por\u00f3wnaniu z obecnie obowi\u0105zuj\u0105c\u0105 regulacj\u0105. Mianowice w art. 112 wprowadzono now\u0105 sfer\u0119, kt\u00f3r\u0105 zamawiaj\u0105cy mo\u017ce obj\u0105\u0107 warunkami udzia\u0142u w post\u0119powaniu: zdolno\u015b\u0107 do wyst\u0119powania w obrocie gospodarczym. A w art. 113 wyklarowano, \u017ce chodzi o to, aby zamawiaj\u0105cy m\u00f3g\u0142 domaga\u0107 si\u0119 by wykonawca by\u0142 wpisany do odpowiedniego rejestru zawodowego lub handlowego. W uzasadnieniu ustawy napisano, \u017ce to wszystko po to, aby pozwoli\u0107 zamawiaj\u0105cemu na „identyfikacj\u0119 podmiotu wyst\u0119puj\u0105cego w post\u0119powaniu, a w szczeg\u00f3lno\u015bci ustalenie czy podmiot wyst\u0119puj\u0105cy jako np. sp\u00f3\u0142ka handlowa jest wpisany do odpowiedniego rejestru”.
\n<\/p>\n
Ju\u017c w koncepcji nowego prawa ten w\u0105tek si\u0119 przewin\u0105\u0142. Tam nazwano to „og\u00f3ln\u0105 zdolno\u015bci\u0105 wykonawcy do ubiegania si\u0119 o udzielenie zam\u00f3wienia publicznego”. Ju\u017c wtedy pisa\u0142em, \u017ce jest to kompletnie bezsensowne mno\u017cenie byt\u00f3w i papier\u00f3w. Dzi\u015b trudno odnie\u015b\u0107 inne wra\u017cenie. Raz, \u017ce nagle ustawodawca chce postawi\u0107 poza nawias zam\u00f3wie\u0144 publicznych podmioty nieprowadz\u0105ce dzia\u0142alno\u015bci. Dwa, \u017ce nawet robi\u0105c to co robi, wylewa dziecko z k\u0105piel\u0105. Bo skoro chce zadba\u0107 o to, aby wykonawca by\u0142 uprawniony do wyst\u0119powania w obrocie, a rozumie to jako wpis do rejestru, to nagle okazuje si\u0119, \u017ce wykonawca, kt\u00f3ry posiada wystarczaj\u0105ce do\u015bwiadczenie, potencja\u0142 itd., ale postanowi\u0142 w\u0142a\u015bnie przekszta\u0142ci\u0107 si\u0119 w sp\u00f3\u0142k\u0119, spisa\u0142 odpowiedni\u0105 umow\u0119, ale jego wniosek o wpis do KRS nie zosta\u0142 jeszcze zrealizowany – zostaje na lodzie.<\/p>\n
Gdyby jeszcze taki warunek mia\u0142 jaki\u015b sens, pewnie mo\u017cna by\u0142oby si\u0119 z konieczno\u015bci\u0105 szukania w tym momencie jaki\u015b protez interpretacyjnych pogodzi\u0107. Ale w kszta\u0142cie wynikaj\u0105cym z uzasadnienia ustawy nie ma \u017cadnego sensu. Ka\u017cdy mo\u017ce wyst\u0119powa\u0107 w obrocie gospodarczym, a rejestr nie jest w tym zakresie jakim\u015b specjalnym ograniczeniem. A co gorsza, ja jestem przekonany, \u017ce sko\u0144czy si\u0119 to zamieszaniem: zamawiaj\u0105cy zaczn\u0105 doktoryzowa\u0107 si\u0119 nad kodami PKD wpisanymi do CEIDG lub KRS i zaczn\u0105 odrzuca\u0107 oferty wykonawc\u00f3w, kt\u00f3rych kody im si\u0119 nie spodobaj\u0105. Sprawy b\u0119d\u0105 sz\u0142y do KIO, a KIO b\u0119dzie na gruncie art. 112 i 113 szuka\u0142o uzasadnie\u0144 dla tego, aby jednak ofert nie odrzuca\u0107. Bo kody wpisane do KRS czy CEIDG nie ograniczaja mo\u017cliwo\u015bci prowadzenia dzia\u0142alno\u015bci w innych sferach – co najwy\u017cej nara\u017ca wykonawc\u0119 na grzywn\u0119. Analogicznie jest z samym wpisem. Efekt b\u0119dzie taki, \u017ce przepis b\u0119dzie u\u017cywany (i to nami\u0119tnie), a skutek jego b\u0119dzie niewielki. Ot, powi\u0119kszy nam si\u0119 specyfikacja, przyb\u0119dzie papier\u00f3w i wyrok\u00f3w. Rado\u015b\u0107 dla biurokrat\u00f3w.<\/p>\n
Art. 58 ust. 2 dyrektywy 2014\/24\/UE jest na poz\u00f3r podobny. „W odniesieniu do kompetencji do prowadzenia danej dzia\u0142alno\u015bci zawodowej instytucje zamawiaj\u0105ce mog\u0105 wymaga\u0107, aby wykonawcy figurowali w jednym z rejestr\u00f3w zawodowych lub handlowych prowadzonych w ich pa\u0144stwie cz\u0142onkowskim siedziby, jak okre\u015blono w za\u0142\u0105czniku XI (…)” (warto zwr\u00f3ci\u0107 uwag\u0119 \u2013 brzmi to nieco inaczej ni\u017c „zdolno\u015b\u0107 do wyst\u0119powania w obrocie”). A w za\u0142\u0105czniku XI wskazano dla Polski jedynie KRS. Czyli inne rejestry uznano za niegodne, a CEIDG zapewne uznano za nieb\u0119d\u0105c\u0105 rejestrem? Dr Pawelec w swoim komentarzu do dyrektywy podkre\u015bli\u0142 fakt odwo\u0142ania si\u0119 w dyrektywie do kompetencji zawodowych. Napisa\u0142 tak: „Nale\u017cy jednak wskaza\u0107, i\u017c rejestry wskazane w Za\u0142\u0105czniku XI jedynie w niekt\u00f3rych przypadkach obejmuj\u0105 zagadnienia dotycz\u0105ce kompetencji zawodowych (np. rejestry przewidziane dla Niemiec). W wielu przypadkach rejestry uwidocznione w Za\u0142\u0105czniku XI obejmuj\u0105 rejestry o charakterze handlowym, kt\u00f3re zasadniczo zawieraj\u0105 jedynie informacje dotycz\u0105ce formy prowadzonej dzia\u0142alno\u015bci gospodarczej, zasady reprezentacji, ewentualnie potwierdzenia b\u0105d\u017a wykluczenia upad\u0142o\u015bci, b\u0105d\u017a likwidacji danego podmiotu (np. Krajowy Rejestr S\u0105dowy w Polsce).” Co\u015b wi\u0119cej potrzeba?<\/p>\n
Znamienny jest tu swoj\u0105 drog\u0105 wyrok TS UE w sprawie C-568\/13 z 18 grudnia 2014. Wydany co prawda na gruncie dyrektywy poprzedniej, 2004\/18\/WE, ale przecie\u017c ona posiada\u0142a analogiczne do obecnej postanowienia w art. 46. Trybuna\u0142 odpowiada\u0142 na pytanie, co pocz\u0105\u0107 ze szpitalem, kt\u00f3ry wygra\u0142 przetarg, ale jest podmiotem publicznym – a wi\u0119c zdaniem konkurencji nie ma prawa startowa\u0107 w przetargu. I wskaza\u0142 na definicj\u0119 wykonawcy, kt\u00f3ra nikogo nie wyklucza, a przecie\u017c chodzi nam o nieograniczanie konkurencji. A w interesuj\u0105cym nas temacie podkre\u015bli\u0142, \u017ce status wykonawcy nie ma nic do rzeczy, podobnie jak to, „czy dzia\u0142alno\u015b\u0107 na rynku tej osoby lub tego podmiotu ma charakter systematyczny, czy te\u017c wy\u0142\u0105cznie okazjonalny”. <\/p>\n
Ps. A mo\u017ce jak przesadzam? A mo\u017ce chodzi tu tylko o inne pa\u0144stwa, w kt\u00f3rych taki wpis do rejestru mo\u017ce mie\u0107 znaczenie (jak wskaza\u0142 dr Pawelec – np. Niemcy)? A w naszych warunkach to pusty zapis, kt\u00f3rym nie trzeba si\u0119 przejmowa\u0107? Niestety, bior\u0105c pod uwag\u0119 uzasadnienie projektu ustawy – nie. <\/p>\n
Pps. A swoj\u0105 drog\u0105, projekt rozporz\u0105dzenia w sprawie „podmiotowych \u015brodk\u00f3w dowodowych” w tym zakresie zawiera niemal bez zmian przepisuje art. 113 nowej ustawy Pzp. Chyba nie o to chodzi w rozporz\u0105dzeniach?<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Definicja wykonawcy zawarta w art. 7 pkt 30 nowej ustawy Pzp (podobnie zreszt\u0105, jak ta, kt\u00f3ra znajduje si\u0119 w ustawie obecnie obowi\u0105zuj\u0105cej) wskazuje, \u017ce w przetargu mo\u017ce uczestniczy\u0107 osoba fizyczna, osoba prawna lub jednostka organizacyjna nieposiadaj\u0105ca osobowo\u015bci prawnej. Nie stawia w tym zakresie \u017cadnych dalszych warunk\u00f3w odnosz\u0105cych si\u0119 do formy dzia\u0142ania takiego podmiotu. Mo\u017cna zatem […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[6],"tags":[200,140],"class_list":["post-4702","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-warunki-udzialu-i-dokumenty","tag-200","tag-140"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/4702","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=4702"}],"version-history":[{"count":4,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/4702\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":4706,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/4702\/revisions\/4706"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=4702"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=4702"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=4702"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}