W roli wprowadzenia kilka rzeczy oczywistych: wiadomo, \u017ce ka\u017cdy zamawiaj\u0105cy ma ograniczone mo\u017cliwo\u015bci finansowe. Z tego powodu mo\u017ce uniewa\u017cni\u0107 post\u0119powanie o udzielenie zam\u00f3wienia, gdy nie sta\u0107 go na najkorzystniejsz\u0105 (lub w og\u00f3le na \u017cadn\u0105) ofert\u0119. Ustawodawca przewidzia\u0142 jednak wyj\u0105tek od tej zasady: uniewa\u017cnia\u0107 nie trzeba, je\u015bli zamawiaj\u0105cy mo\u017ce powi\u0119kszy\u0107 sw\u00f3j bud\u017cet do ceny oferty najkorzystniejszej. Swoj\u0105 drog\u0105, kiedy\u015b w ustawie taki wyj\u0105tek nie by\u0142 wprost wyartyku\u0142owany, ale mimo to post\u0119powanie dok\u0142adnie w ten spos\u00f3b. Dodanie innego zapisu do ustawy by\u0142o jednak bardziej uzasadnione – chodzi o obowi\u0105zek podania kwoty przeznaczonej na sfinansowanie zam\u00f3wienia przed otwarciem ofert. Tak, aby wykonawcy mieli pewno\u015b\u0107, \u017ce je\u015bli zmieszcz\u0105 si\u0119 w tej kwocie, zamawiaj\u0105cy przetargu nie uniewa\u017cni (to swoj\u0105 drog\u0105 dobry temat inny tekst). I oba te rozwi\u0105zania przeniesiono tak\u017ce do nowej ustawy Pzp.<\/p>\n
W kwietniowym numerze „Doradcy” temat ten wzi\u0105\u0142 na tapet\u0119 Janusz Dolecki – w d\u0142u\u017cszym tek\u015bcie na temat efektywno\u015bci zam\u00f3wie\u0144. M.in. bardzo s\u0142usznie zwr\u00f3ci\u0142 on uwag\u0119 na pewien przepis przepisy dyrektywy 2014\/24\/UE. W art. 26 ust. 4 tej\u017ce dyrektywy wskazano, \u017ce za niedopuszczalne nale\u017cy uzna\u0107 oferty, kt\u00f3rych cena przekracza bud\u017cet zamawiaj\u0105cego, ustalony i udokumentowany przed rozpocz\u0119ciem post\u0119powania. Powt\u00f3rzono to w art. 35 ust. 5, kt\u00f3ry dotyczy aukcji elektronicznej. Zdaniem wspomnianego autora, wyb\u00f3r oferty, kt\u00f3rej cena przekracza bud\u017cet, stanowi naruszenie art. 7 Pzp, czyli niezapewnienie uczciwej konkurencji.
\n<\/p>\n
Co z tym fantem zrobi\u0107? Patrz\u0105c na problem przez pryzmat do\u015bwiadczenia w zam\u00f3wieniach, rozwi\u0105zanie stosowane w Polsce wydaje si\u0119 by\u0107 rozwi\u0105zaniem sensownym, kt\u00f3re jednak daje pewne pole do nadu\u017cy\u0107 (tak jest z wieloma sensownymi rozwi\u0105zaniami). Nadu\u017cycia mog\u0105 polega\u0107 na zani\u017caniu kwoty odczytywanej przed otwarciem, a potem jej podnoszeniem wy\u0142\u0105cznie wtedy, gdy wygrywa „odpowiedni” wykonawca. Niestety, brak jest wzorc\u00f3w jakich\u015b przejrzystych procedur w tym zakresie. Jednak mimo to mamy do czynienia z rozwi\u0105zaniem sensownym, poniewa\u017c wielu zamawiaj\u0105cych opiera swoje bud\u017cety na kosztorysach sporz\u0105dzanych w pewnym oderwaniu od rzeczywisto\u015bci, a szczeg\u00f3lnie zmieniaj\u0105cych si\u0119 warunk\u00f3w rynkowych. Zanim przeprowadz\u0105 post\u0119powanie, ceny id\u0105 w g\u00f3r\u0119. Musieliby przetarg uniewa\u017cnia\u0107, zaczyna\u0107 od nowa, a niewykluczone, \u017ce historia powt\u00f3rzy\u0142aby si\u0119 ponownie. Cz\u0119\u015bciej zatem mo\u017cliwo\u015b\u0107 powi\u0119kszenia kwoty ratuje post\u0119powanie bez uszczerbku dla konkurencyjno\u015bci.<\/p>\n
Jest jeden element, kt\u00f3ry bru\u017adzi tej\u017ce konkurencyjno\u015bci: wzory og\u0142osze\u0144 o zam\u00f3wieniu (zar\u00f3wno unijny, jak i krajowy) zawieraj\u0105 pole do wpisania szacowanej warto\u015bci zam\u00f3wienia. Wejd\u017amy w sk\u00f3r\u0119 wykonawcy: czyta og\u0142oszenie, kalkuluje cen\u0119, wychodzi mu, \u017ce jest tego o 20% wi\u0119cej ni\u017c szacuje zamawiaj\u0105cy. I wtedy albo sk\u0142ada ofert\u0119 licz\u0105c na to, \u017ce je\u015bli wygra, to zamawiaj\u0105cy przetrz\u0105\u015bnie kieszenie w poszukiwaniu brakuj\u0105cych drobniak\u00f3w, albo rezygnuje z post\u0119powania, bo po co ma si\u0119 m\u0119czy\u0107, skoro zamawiaj\u0105cy i tak z nim nie podpisze umowy, bo go nie sta\u0107. Ba, niekiedy zamawiaj\u0105cy podaje kwot\u0119 przeznaczon\u0105 na sfinansowanie wcze\u015bniej, ni\u017c ka\u017ce mu ustawodawca, w specyfikacji istotnych warunk\u00f3w zam\u00f3wienia. Polski, do\u015bwiadczony w stosowaniu ustawy Pzp wykonawca, je\u015bli dysproporcja nie jest wielka, zapewne ofert\u0119 z\u0142o\u017cy nawet je\u015bli cena przekracza t\u0119 kwot\u0119. Niedo\u015bwiadczony – kto wie, by\u0107 mo\u017ce zrezygnuje. Podobnie wykonawca zagraniczny, kt\u00f3ry nie ma do\u015bwiadczenia z przepisami Pzp.<\/p>\n
By\u0107 mo\u017ce zatem faktycznie mamy w takich przypadkach z naruszeniem zasady uczciwej konkurencji. Gdyby taki obcy wykonawca wiedzia\u0142, \u017ce zamawiaj\u0105cy mo\u017ce zwi\u0119kszy\u0107 bud\u017cet, mo\u017ce z\u0142o\u017cy\u0142by ofert\u0119 i wygra\u0142 przetarg. Dlatego w\u0142a\u015bnie w takiej sytuacji, gdy kwota przeznaczona na sfinansowanie zam\u00f3wienia zosta\u0142a podana wykonawcom wcze\u015bniej, przed z\u0142o\u017ceniem ofert, i nie zosta\u0142o przy niej napisane, \u017ce jest wst\u0119pna i mo\u017ce zosta\u0107 powi\u0119kszona w razie potrzeby – o, wtedy faktycznie nale\u017ca\u0142oby uzna\u0107, \u017ce szukanie takiej kasy mo\u017ce by\u0107 naruszeniem art. 7 Pzp. W innych przypadkach takich konsekwencji nie widz\u0119. I wracaj\u0105c do dyrektywy: by\u0107 mo\u017ce to stwierdzenie o bud\u017cecie zamawiaj\u0105cego „ustalonym i udokumentowanym przed rozpocz\u0119ciem post\u0119powania” nale\u017ca\u0142oby rozumie\u0107 przez pryzmat podania go do wiadomo\u015bci wykonawc\u00f3w przed z\u0142o\u017ceniem ofert? Bo tylko w takiej sytuacji brak mo\u017cliwo\u015bci zwi\u0119kszenia kwoty ma sens.<\/p>\n
I uwaga na marginesie. Janusz Dolecki w przywo\u0142anym tek\u015bcie zastanawia si\u0119, czy kwota przeznaczona na sfinansowanie zam\u00f3wienia ma obejmowa\u0107 przedmiot zam\u00f3wienia w wersji najgorszej czy najlepszej (zale\u017cnie od kryteri\u00f3w). C\u00f3\u017c, moim zdaniem takie pytanie nie ma sensu. Zamawiaj\u0105cy przeznacza na sfinansowanie okre\u015blony bud\u017cet i – zale\u017cnie od potrzeb – chce kupi\u0107 albo jak najtaniej, albo jak najlepiej za te pieni\u0105dze (w\u00f3wczas zapewne stawia takie kryteria). Je\u015bli zamawiaj\u0105cy poda wcze\u015bniej, ile chce przeznaczy\u0107 (i nie b\u0119dzie opcji z powi\u0119kszeniem bud\u017cetu), naturalne b\u0119dzie, \u017ce wykonawca b\u0119dzie dok\u0142ada\u0107 takie dodatkowe „ficzery” do przedmiotu zam\u00f3wienia, aby zdoby\u0107 jak najwi\u0119cej punkt\u00f3w, ale jednocze\u015bnie zmie\u015bci\u0107 si\u0119 w bud\u017cecie. Niewykluczone, \u017ce inny, dro\u017cszy, nie b\u0119dzie m\u00f3g\u0142 niczego do\u0142o\u017cy\u0107, a jeszcze inny, ta\u0144szy, do\u0142o\u017cy ich wi\u0119cej.<\/p>\n
A swoj\u0105 drog\u0105, powy\u017csze rozwa\u017cania przywodz\u0105 mi na my\u015bl inny temat – ograniczenie przez naszego ustawodawc\u0119 mo\u017cliwo\u015bci przeprowadzania przetarg\u00f3w z cen\u0105 sta\u0142\u0105 wy\u0142\u0105cznie do przypadk\u00f3w, gdy cena ta wynika z przepis\u00f3w. O tym, \u017ce takie ograniczenie nie ma sensu i takie przetargi mog\u0142yby si\u0119 \u015bwietnie sprawdzi\u0107 w wielu innych przypadkach pisa\u0142em ju\u017c tutaj cztery lata temu<\/a>. I swoj\u0105 opini\u0119 podtrzymuj\u0119, nawet mimo brzmienia motywu 92 dyrektywy 2014\/24\/UE.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" W roli wprowadzenia kilka rzeczy oczywistych: wiadomo, \u017ce ka\u017cdy zamawiaj\u0105cy ma ograniczone mo\u017cliwo\u015bci finansowe. Z tego powodu mo\u017ce uniewa\u017cni\u0107 post\u0119powanie o udzielenie zam\u00f3wienia, gdy nie sta\u0107 go na najkorzystniejsz\u0105 (lub w og\u00f3le na \u017cadn\u0105) ofert\u0119. Ustawodawca przewidzia\u0142 jednak wyj\u0105tek od tej zasady: uniewa\u017cnia\u0107 nie trzeba, je\u015bli zamawiaj\u0105cy mo\u017ce powi\u0119kszy\u0107 sw\u00f3j bud\u017cet do ceny oferty najkorzystniejszej. […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[9],"tags":[39,86],"class_list":["post-4621","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-rozstrzygniecie-postepowania","tag-39","tag-86"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/4621","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=4621"}],"version-history":[{"count":3,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/4621\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":4624,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/4621\/revisions\/4624"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=4621"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=4621"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=4621"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}