Art. 24 ustawy o koncesji na roboty budowlane lub us\u0142ugi od pocz\u0105tku (tj od momentu gdy dotar\u0142 do mnie pierwszy projekt do pastwienia si\u0119 nad nim) by\u0142 tym przepisem tej ustawy, kt\u00f3ry najmniej mi si\u0119 podoba\u0142. Nie podoba\u0142y mi si\u0119 szczeg\u00f3\u0142owe rozwi\u0105zania tam przyj\u0119te, moim zdaniem niedopracowane, nie dostrzega\u0142em te\u017c g\u0142\u0119bszego sensu we wprowadzaniu do ustawy podobnego ograniczenia. A przypomnijmy, przepis ten stanowi, i\u017c okres, na kt\u00f3ry umowa koncesji mo\u017ce by\u0107 zawarta nie powinien przekroczy\u0107 30 lat (w przypadku us\u0142ug – 15), chyba \u017ce przewidziany okres zwrotu nak\u0142ad\u00f3w koncejsonariusza poniesionych w zwi\u0105zku z wykonywaniem koncesji jest d\u0142u\u017cszy ni\u017c 30 (15) lat.<\/p>\n
W uzasadnieniu projektu ustawy jego tw\u00f3rca napisa\u0142, i\u017c \u017ar\u00f3d\u0142o przepisu jest nast\u0119puj\u0105ce: „Ze wzgl\u0119du na to, \u017ce zawieranie um\u00f3w d\u0142ugoterminowych niekorzystnie wp\u0142ywa na zachowanie konkurencyjno\u015bci, jest zasadne ograniczenie terminu na kt\u00f3ry zostaje zawarta umowa koncesji.” Dok\u0142adnie to samo zdanie znajduje si\u0119 tak\u017ce w komentarzu A. Panasiuka do ustawy. Specjalnie mnie nie przekonuje. Warto przy tym pami\u0119ta\u0107, \u017ce post\u0119powanie o udzielenie koncesji jet post\u0119powaniem konkurencyjnym, a czas trwania koncesji zwykle jednym z podstawowych kryteri\u00f3w oceny ofert. \u015alad\u00f3w podobnego ograniczenia w dyrektywie 2004\/18\/WE nie znajdziemy.
\n
\nNie rozumia\u0142em r\u00f3wnie\u017c tego, \u017ce zar\u00f3wno w ust. 1, jak i ust. 2 art. 24 ustawy o koncesji d\u0142ugo\u015b\u0107 trwania umowy koncesji od okresu zwrotu nak\u0142ad\u00f3w koncesjonariusza. Na przyk\u0142ad: je\u015bli okres zwrotu nak\u0142ad\u00f3w koncesjonariusza wynosi 40 lat, to mog\u0119 zawrze\u0107 umow\u0119 na d\u0142u\u017cej ni\u017c 30 lat. Problem powstanie jednak wtedy, gdy okres zwrotu nak\u0142ad\u00f3w wyniesie 30 lat. Czy w tej sytuacji mo\u017cna zawrze\u0107 umow\u0119 na czas d\u0142u\u017cszy ni\u017c 30 lat? Nie, art. 24 ust. 2 ustawy o koncesji na to ju\u017c nie pozwala. Czy b\u0119dzie si\u0119 op\u0142aca\u0142o to koncesjonariuszowi? Tak\u017ce nie, bo opr\u00f3cz zwrotu poniesionych nak\u0142ad\u00f3w chcia\u0142by on tak\u017ce osi\u0105gn\u0105\u0107 pewien zysk (a zwrot nak\u0142ad\u00f3w to tylko zwrot tych koszt\u00f3w, jakie poni\u00f3s\u0142 w zwi\u0105zku z koncesj\u0105). Zapewne kilka lat d\u0142u\u017cszy okres koncesji ju\u017c by go zadowoli\u0142. Zatem operowanie w tym wypadku poj\u0119ciem „zwrotu nak\u0142ad\u00f3w koncesjonariusza poniesionych w zwi\u0105zku z wykonywaniem koncesji” jest chybione.<\/p>\n
Ostatnimi czasy natomiast pewna dyskusja podczas przygotowywania materia\u0142\u00f3w do koncesji zwr\u00f3ci\u0142a mi uwag\u0119 na jeszcze jeden problem zwi\u0105zany z art. 24 ustawy o koncesji, kt\u00f3rego wcze\u015bniej sam nie dostrzega\u0142em. Mianowicie w ust. 1 wskazano, i\u017c wyznaczony tam termin 30 lat (lub 15 dla us\u0142ug, ale us\u0142ugi zostawmy na boku, bo tam mo\u017ce to nie wyst\u0119powa\u0107) dotyczy „okresu, na kt\u00f3ry zostaje zawarta umowa koncesji”. „Okres, na kt\u00f3ry zostaje zawarta umowa koncesji” obejmuje zatem nie tylko okres eksploatacji, ale tak\u017ce okres budowy tego, co ma by\u0107 tej\u017ce eksploatacji przedmiotem. Tymczasem w ust. 2 mowa jest o tym, \u017ce okres, na kt\u00f3ry zostaje zawarta umowa koncesji mo\u017ce by\u0107 d\u0142u\u017cszy, o ile przewidywany „okres zwrotu nak\u0142ad\u00f3w koncesjonariusza poniesionych w zwi\u0105zku z wykonywaniem koncesji jest d\u0142u\u017cszy ni\u0107 okres, o kt\u00f3rym mowa w ust. 1”. Widz\u0119 tutaj rozjechanie si\u0119 tych przepis\u00f3w. Je\u015bli wykonawca planuje, \u017ce budowa b\u0119dzie trwa\u0142a 3 lata, a okres zwrotu nak\u0142ad\u00f3w wynosi\u0142by 30 lat (pomi\u0144my na moment, dla uproszczenia zysk) – czy mogliby\u015bmy zawrze\u0107 umow\u0119 na 33 lata? Chyba nie, bo przecie\u017c okres zwrotu nak\u0142ad\u00f3w nie jest d\u0142u\u017cszy ni\u017c okres 30 lat wskazanych w ust. 1. Problem zatem polega na tym, \u017ce przed\u0142u\u017cy\u0107 okres obowi\u0105zywania umowy koncesji ponad 30 lat mo\u017cna tylko wtedy gdy okres eksploatacji konieczny do odzyskania nak\u0142ad\u00f3w na koncesj\u0119 (wszak tylko w okresie eksploatacji nast\u0119puje zwrot tych nak\u0142ad\u00f3w) jest d\u0142u\u017cszy ni\u017c 30 lat. I zostajemy z czarn\u0105 dziur\u0105 :) Gdy do\u0142o\u017cymy wspomniany wcze\u015bniej, a pomini\u0119ty tutaj zysk (okres zwrotu nak\u0142ad\u00f3w to 30 lat + za\u0142\u00f3\u017cmy, kolejne 5 lat wypracowywania czystego zysku), czarna dziura robi si\u0119 jeszcze wi\u0119ksza.<\/p>\n
Konieczno\u015b\u0107 tw\u00f3rczego interpretowania przepis\u00f3w w celu unikni\u0119cia tej czarnej dziury (co mo\u017ce by\u0107 decyduj\u0105ce dla sukcesu ca\u0142ego przedsi\u0119wzi\u0119cia) jest o tyle niebezpieczna, \u017ce ustawodawca przewidzia\u0142 do\u015b\u0107 bolesne sankcje w przypadku jego niedochowania. Z jednej strony dla wykonawcy (art. 24 ust. 3 ustawy o koncesji – je\u015bli przes\u0142anki umowy d\u0142u\u017cszej ni\u017c 30 lat nie zosta\u0142y spe\u0142nione, niezale\u017cnie od tego, co napisano w umowie, obowi\u0105zuje ona 30 lat), z drugiej dla zamawiaj\u0105cego (art. 17a ust. 2 pkt 3 ustawy o odpowiedzialno\u015bci za naruszenie dyscypliny finans\u00f3w publicznych). Mo\u017ce zatem, je\u015bli ju\u017c ustawodawca koniecznie chce ogranicza\u0107 swobod\u0119 um\u00f3w w tym zakresie, zamieni\u0142by w art. 24 ust. 1 ustawy o koncesji „okres, na kt\u00f3ry zostaje zawarta umowa koncesji” na „okres eksploatacji”, a w ust. 2 uwzgl\u0119dni\u0142 tak\u017ce to, \u017ce podmioty prywatne dzia\u0142aj\u0105 w celu osi\u0105gni\u0119cia zysku? M\u00f3g\u0142by te\u017c zastanowi\u0107 si\u0119 nad zmian\u0105 wskazanego w art. 17 ust. 3 kryterium oceny ofert – jest „czas trwania koncesji”, co jest do\u015b\u0107 niejednoznaczne, bardziej wskazane by\u0142oby chyba „okres eksploatacji”.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Art. 24 ustawy o koncesji na roboty budowlane lub us\u0142ugi od pocz\u0105tku (tj od momentu gdy dotar\u0142 do mnie pierwszy projekt do pastwienia si\u0119 nad nim) by\u0142 tym przepisem tej ustawy, kt\u00f3ry najmniej mi si\u0119 podoba\u0142. Nie podoba\u0142y mi si\u0119 szczeg\u00f3\u0142owe rozwi\u0105zania tam przyj\u0119te, moim zdaniem niedopracowane, nie dostrzega\u0142em te\u017c g\u0142\u0119bszego sensu we wprowadzaniu do […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[3],"tags":[18],"class_list":["post-45","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-ppp-i-koncesje","tag-koncesja"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/45","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=45"}],"version-history":[{"count":1,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/45\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":133,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/45\/revisions\/133"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=45"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=45"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=45"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}