{"id":3636,"date":"2018-09-03T07:00:00","date_gmt":"2018-09-03T05:00:00","guid":{"rendered":"http:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=3636"},"modified":"2020-11-23T16:59:04","modified_gmt":"2020-11-23T14:59:04","slug":"o-podwykonawcy-podmiotu-trzeciego","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=3636","title":{"rendered":"O podwykonawcy podmiotu trzeciego"},"content":{"rendered":"

Podobnie jak w przypadku tekstu zesz\u0142otygodniowego, tak\u017ce i dla dzisiejszego tematu inspiracj\u0105 jest w\u0105tek<\/a>, kt\u00f3ry pojawi\u0142 si\u0119 na forum actuariusowym. Chodzi mianowicie o przypadek, gdy wykonawca korzysta z potencja\u0142u podmiotu trzeciego, a ten chce do realizacji prac zatrudni\u0107 podwykonawc\u0119. Jak si\u0119 to ma do art. 22a ust. 4 Pzp? Zgodnie z tym przepisem wykorzystanie potencja\u0142u podmiotu trzeciego w zakresie warunk\u00f3w dotycz\u0105cych do\u015bwiadczenia, kwalifikacji zawodowych itp. jest mo\u017cliwe tylko wtedy, gdy podmiot ten zrealizuje roboty lub us\u0142ugi, do kt\u00f3rych okre\u015blone zdolno\u015bci s\u0105 wymagane.<\/p>\n

Problem ten dotyka istoty podwykonawstwa i jego wp\u0142ywu na ocen\u0119 zdolno\u015bci wykonawcy do wykonania zam\u00f3wienia. Nie porusz\u0119 tutaj ca\u0142ego tego zagadnienia, bo jest ono niezwykle obszerne i wieloaspektowe. Sp\u00f3jrzmy na to przez pryzmat najpopularniejszego przyk\u0142adu – roboty i spe\u0142niania warunku do\u015bwiadczenia. Przede wszystkim zamawiaj\u0105cy oceniaj\u0105c spe\u0142nianie warunk\u00f3w dotycz\u0105cych do\u015bwiadczenia zazwyczaj nie ma mo\u017cliwo\u015bci zbadania, czy wykonawca (albo podmiot trzeci) realizowa\u0142 zadania, kt\u00f3rymi si\u0119 chwali, samodzielnie czy z udzia\u0142em podwykonawc\u00f3w. Ba, nawet je\u015bli zamawiaj\u0105cy wie, \u017ce byli tam podwykonawcy, i tak nie mo\u017ce (przynajmniej w znakomitej wi\u0119kszo\u015bci przypadk\u00f3w) odm\u00f3wi\u0107 uznania do\u015bwiadczenia wykonawcy. Do\u015bwiadczenie przejawia si\u0119 nie tylko w tym, \u017ce wykonawca samodzielnie wykonuje zadanie od A do Z – do\u015bwiadczenie pojawia si\u0119 r\u00f3wnie\u017c wtedy, gdy dany podmiot organizuje prac\u0119, pozyskuje odpowiednie zasoby do wykonania zadania i koordynuje ich prac\u0119. Im wi\u0119ksza robota, tym prawdopodobie\u0144stwo zatrudnienia podwykonawc\u00f3w wi\u0119ksze (a po przekroczeniu pewnej granicy, zreszt\u0105 niezbyt wysokiej – zbli\u017cone do pewno\u015bci) i liczba tych podwykonawc\u00f3w tak\u017ce wi\u0119ksza…
\n<\/p>\n

A zatem je\u015bli wykonawca sam spe\u0142nia warunek do\u015bwiadczenia (chocia\u017c zdoby\u0142 to do\u015bwiadczenie z udzia\u0142em podwykonawc\u00f3w), zamawiaj\u0105cy nie ma zastrze\u017ce\u0144. Gdy przychodzi do realizacji zam\u00f3wienia i wykonawca zatrudnia podwykonawc\u00f3w – tak\u017ce nie ma zastrze\u017ce\u0144 (przynajmniej w zakresie samego faktu zatrudniania, diabliki mog\u0105 tkwi\u0107 w szczeg\u00f3\u0142ach wynikaj\u0105cych cho\u0107by z art. 138a Pzp i nast\u0119pnych). Gdy wykonawca przychodzi z podmiotem trzecim, kt\u00f3ry ma do\u015bwiadczenie – sytuacja w ocenie warunk\u00f3w wygl\u0105da identycznie, trzeba uzna\u0107, \u017ce do\u015bwiadczenie istnieje. Czy wygl\u0105da identycznie na etapie realizacji? Wykonawca przychodzi do zamawiaj\u0105cego i m\u00f3wi: podmiot trzeci, kt\u00f3ry jest moim podwykonawc\u0105, zatrudnia dalszego podwykonawc\u0119. Ma prawo? <\/p>\n

Moim zdaniem takie prawo ma. R\u00f3\u017cnicowanie tych dw\u00f3ch sytuacji (podwykonawcy wykonawcy i podwykonawcy podmiotu trzeciego) nie ma \u017cadnych logicznych podstaw. Art. 22a ust. 4 Pzp stanowi o realizacji odpowiedniej cz\u0119\u015bci zam\u00f3wienia przez podmiot trzeci, ale nie o „osobistej” realizacji, jak to mamy opisane w art. 36a ust. 2 Pzp. W takiej sytuacji podmiot trzeci jest pierwszy w drabince podwykonawc\u00f3w – realizuje odpowiedni\u0105 cz\u0119\u015b\u0107 zam\u00f3wienia, tyle \u017ce z pomoc\u0105 odpowiednich zasob\u00f3w, dalszych podwykonawc\u00f3w. Czy w tym wypadku nale\u017ca\u0142oby bada\u0107, czy ci dalsi podwykonawcy tak\u017ce spe\u0142niaj\u0105 warunki udzia\u0142u w post\u0119powaniu? Nie ma do tego \u017cadnych podstaw, analogicznie jak do badania, czy spe\u0142niaj\u0105 je podwykonawcy wykonawcy samodzielnie wykazuj\u0105cego spe\u0142nianie warunk\u00f3w udzia\u0142u. Oczywi\u015bcie, pewne kompetencje podwykonawc\u00f3w czasem zamawiaj\u0105cy p\u00f3\u017aniej sprawdza, ale nie pod k\u0105tem spe\u0142niania warunk\u00f3w udzia\u0142u, ale weryfikacji, czy zatrudnienie danego podwykonawcy nie zagra\u017ca czym\u015b w realizacji kontraktu. Ale to ju\u017c kwestia odpowiednich zapis\u00f3w umownych.<\/p>\n

Inaczej sytuacja wygl\u0105da, gdy zar\u00f3wno wykonawca, jak i podmiot trzeci, chce zleci\u0107 danemu podwykonawcy wykonanie ca\u0142o\u015bci zam\u00f3wienia – a zatem ich udzia\u0142 w realizacji staje si\u0119 symboliczny. I tutaj mamy ju\u017c do czynienia z omijaniem przepis\u00f3w ustawy, a wykonawca czy podmiot trzeci zaczyna pe\u0142ni\u0107 rol\u0119 wydmuszki, kt\u00f3ra spe\u0142ni\u0142a warunki udzia\u0142u w post\u0119powaniu, ale w praktyce w og\u00f3le do realizacji zam\u00f3wienia si\u0119 nie zbli\u017cy… Tutaj barier\u0105 jest art. 36a ust. 1 Pzp, kt\u00f3ry m\u00f3wi o podzlecaniu cz\u0119\u015bci zam\u00f3wienia.<\/p>\n

Ps. Oczywi\u015bcie, wieloaspektowo\u015b\u0107 tematu polega tak\u017ce na tym, \u017ce nieco inaczej b\u0119dzie z innymi warunkami, np. tymi dotycz\u0105cymi personelu – tu liczy si\u0119 konkretna osoba, a zast\u0105pienie jej wymaga zbadania, czy nowa spe\u0142nia okre\u015blone wymogi. Inaczej te\u017c jest, je\u015bli zamawiaj\u0105cy zastrze\u017ce odpowiedni fragment zam\u00f3wienia przed zlecaniem podwykonawcom – tu wykonawca ani nie mo\u017ce zatrudni\u0107 podwykonawcy, ani w praktyce skorzysta\u0107 z potencja\u0142u podmiotu trzeciego. P\u0142ynne s\u0105 tu te\u017c r\u00f3\u017cne granice…<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Podobnie jak w przypadku tekstu zesz\u0142otygodniowego, tak\u017ce i dla dzisiejszego tematu inspiracj\u0105 jest w\u0105tek, kt\u00f3ry pojawi\u0142 si\u0119 na forum actuariusowym. Chodzi mianowicie o przypadek, gdy wykonawca korzysta z potencja\u0142u podmiotu trzeciego, a ten chce do realizacji prac zatrudni\u0107 podwykonawc\u0119. Jak si\u0119 to ma do art. 22a ust. 4 Pzp? Zgodnie z tym przepisem wykorzystanie potencja\u0142u […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[10],"tags":[161,176],"class_list":["post-3636","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-umowy","tag-22a","tag-36a"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/3636","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=3636"}],"version-history":[{"count":3,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/3636\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":3639,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/3636\/revisions\/3639"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=3636"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=3636"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=3636"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}