Ustawodawca nasz (zreszt\u0105 – w \u015blad za autorami dyrektywy 2014\/24\/UE) pozostawi\u0142 wykonawcom, kt\u00f3rzy spe\u0142niaj\u0105 przes\u0142anki wykluczenia z post\u0119powania boczn\u0105 furtk\u0119, kt\u00f3r\u0105 mog\u0105 jednak przebrn\u0105\u0107 ten etap eliminacji. T\u0105 boczn\u0105 furtka jest procedura tzw. samooczyszczenia, opisana w art. 24 ust. 8 i 9 Pzp. Oczywi\u015bcie, nie ka\u017cdy problem mo\u017cna rozwi\u0105za\u0107 t\u0105 drog\u0105 – przepisy odsy\u0142aj\u0105 tylko do niekt\u00f3rych z przes\u0142anek wykluczenia, w przypadku pozosta\u0142ych drugiej szansy wykonawca mie\u0107 ju\u017c nie mo\u017ce.<\/p>\n
W ciekawym tek\u015bcie na ten temat opublikowanym w pierwszym tegorocznym numerze kwartalnika „Prawo Zam\u00f3wie\u0144 Publicznych” (Ma\u0142gorzata Nyc-Zimny, Z problematyki tzw. samooczyszczenia si\u0119 wykonawcy na tle zasady proporcjonalno\u015bci oraz r\u00f3wnego traktowania konkurent\u00f3w) podkre\u015blono cztery elementy skutecznego samooczyszczenia: diagnoz\u0119 (czyli wyja\u015bnienie okoliczno\u015bci pope\u0142nionego b\u0142\u0119du), zado\u015b\u0107uczynienie (czyli napraw\u0119 wyrz\u0105dzonych szk\u00f3d), oczyszczenie (czyli przede wszystkim podj\u0119cie odpowiednich \u015brodk\u00f3w „kadrowych” – pozbycie si\u0119 tych os\u00f3b, kt\u00f3re problem spowodowa\u0142y) i wreszcie przeciwdzia\u0142anie (czyli podj\u0119cie \u015brodk\u00f3w maj\u0105cych zapobiec podobnym sytuacjom w przysz\u0142o\u015bci – procedur, szkole\u0144, weryfikacji kadr itp.). W du\u017cej mierze powt\u00f3rzone s\u0105 one w samej ustawie, gdzie na dodatek mamy wsp\u00f3\u0142prac\u0119 z organami \u015bcigania.
\n<\/p>\n
Gdy jednak spogl\u0105dam w zakres przes\u0142anek wykluczenia, do kt\u00f3rych procedura samooczyszczenia ma zastosowanie, widz\u0119 przypadki, w kt\u00f3rych samooczyszczenie jest praktycznie niemo\u017cliwe. Gdy problemem jest nienale\u017cyte wykonanie jakiego\u015b poprzedniego zam\u00f3wienia (zgodnie z art. 24 ust. 5 pkt 2 Pzp) wszystkie wskazane powy\u017cej \u015brodki mo\u017cna zastosowa\u0107 i nie mo\u017cna wykluczy\u0107, \u017ce pojawi si\u0119 wykonawca, kt\u00f3ry takiego samooczyszczenia skutecznie dokona. Jednak sp\u00f3jrzmy na art. 24 ust. 1 pkt 16 Pzp: mo\u017cliwo\u015b\u0107 samooczyszczenia jest tu w\u0142\u0105czona, ale jak mia\u0142aby dzia\u0142a\u0107 w praktyce, skoro przes\u0142anka wykluczenia odnosi si\u0119 do grzechu wykonawcy pope\u0142nionego w toku post\u0119powania? Jak przeprowadzi\u0107 samooczyszczenie w przypadku podania nieprawdziwych informacji? Jak udowodni\u0107 podj\u0119cie odpowiednich dzia\u0142a\u0144 w tak kr\u00f3tkim czasie? Ba, jaki to ma w og\u00f3le sens – skoro po ujawnieniu prawdy zapewne wykonawca i tak straci\u0142by szans\u0119 na wykonanie zam\u00f3wienia (bo przecie\u017c po co k\u0142ama\u0107)? Podobnie jest z ust. 1 pkt 18 – jak dokona\u0107 samooczyszczenia, je\u015bli wykonawca zdoby\u0142 poufne informacje, kt\u00f3re poprawiaj\u0105 jego pozycj\u0119 w przetargu? Jak tak\u0105 szkod\u0119 naprawi\u0107?<\/p>\n
Innym ciekawym przyk\u0142adem jest art. 24 ust. 5 pkt 8 Pzp, w kt\u00f3rym mowa o naruszeniu obowi\u0105zk\u00f3w w zakresie zap\u0142aty podatk\u00f3w itp. Jednak ju\u017c sama przes\u0142anka wykluczenia zawiera pewne „chyba \u017ce”: nie stosuje si\u0119 jej wtedy, gdy obowi\u0105zki by\u0142y naruszone, ale wykonawca ju\u017c podatki zap\u0142aci\u0142 albo zawar\u0142 porozumienie w sprawie ich sp\u0142aty. I gdzie tu pole na samooczyszczenie? Wszak szkod\u0119 mo\u017cna naprawi\u0107 przez sp\u0142at\u0119 zaleg\u0142o\u015bci, a w tym wypadku nie obowi\u0105zuje ju\u017c sama przes\u0142anka wykluczenia. A je\u015bli podatki s\u0105 niesp\u0142acone, trudno m\u00f3wi\u0107 o spe\u0142nieniu podstawowego warunku samooczyszczenia (a wi\u0119c naprawienia szkody).<\/p>\n
Zastanawia\u0142em si\u0119 te\u017c nad samooczyszczeniem w przypadku przes\u0142anek wymienionych w art. 24 ust. 1 pkt 13 i 14 Pzp. Obie dotycz\u0105 skazania za okre\u015blone przest\u0119pstwa, w pierwszym przypadku samego wykonawcy (je\u015bli jest nim osoba fizyczna), w drugim wypadku osoby maj\u0105cej wp\u0142yw na dzia\u0142ania osoby prawnej. Skoro m\u00f3wimy o osobach, kt\u00f3re w momencie sk\u0142adania oferty nadal s\u0105 cz\u0142onkami zarz\u0105du itp., ich obecno\u015b\u0107 oznacza, \u017ce \u017cadnych \u015brodk\u00f3w kadrowych nie podj\u0119to, a wszelkie dzia\u0142ania w celu oczyszczenia s\u0105 tylko mydleniem oczu… Tym bardziej gdy wykonawc\u0105 jest osoba fizyczna. Ale jest wyj\u0105tek – by\u0107 mo\u017ce da si\u0119 tutaj spraw\u0119 wyja\u015bni\u0107, je\u015bli udowodni si\u0119, \u017ce wskazane przest\u0119pstwo pope\u0142niono nieumy\u015blnie.<\/p>\n
Ale w gruncie rzeczy w \u017cadnym wypadku nie jest \u0142atwo. I ka\u017cdy zamawiaj\u0105cy, kt\u00f3ry spotyka si\u0119 z takim problemem powinien bardzo wnikliwie przeanalizowa\u0107 wyja\u015bnienia wykonawcy. Sprawdzi\u0107, czy wszystkie warunki samooczyszczenia odpowiednie dla danego naruszenia spe\u0142niono, czy wskazane dzia\u0142ania nie s\u0105 wy\u0142\u0105cznie fasad\u0105. Cz\u0119sto nie da si\u0119 tego rzetelnie przeanalizowa\u0107 bez znajomo\u015bci \u017ar\u00f3d\u0142a problemu – c\u00f3\u017c bowiem zamawiaj\u0105cemu powie fakt, \u017ce z firmy usuni\u0119to jak\u0105\u015b osob\u0119, je\u015bli proceder faktycznie zatacza\u0142 szersze kr\u0119gi i obejmowa\u0142 wi\u0119cej os\u00f3b? Trudno te\u017c wierzy\u0107 w procedury maj\u0105ce zapobiega\u0107 podobnym sytuacjom w przysz\u0142o\u015bci – bo nieraz mo\u017cna spotka\u0107 si\u0119 z przypadkami, gdy procedury zaczynaj\u0105 i ko\u0144cz\u0105 si\u0119 na papierze… Jedyny bardziej wymierny element, kt\u00f3ry mo\u017cna zweryfikowa\u0107 poza wykonawc\u0105 to naprawienie szk\u00f3d. Ale i w tym zakresie pozostaje pole „nieoczywisto\u015bci”.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Ustawodawca nasz (zreszt\u0105 – w \u015blad za autorami dyrektywy 2014\/24\/UE) pozostawi\u0142 wykonawcom, kt\u00f3rzy spe\u0142niaj\u0105 przes\u0142anki wykluczenia z post\u0119powania boczn\u0105 furtk\u0119, kt\u00f3r\u0105 mog\u0105 jednak przebrn\u0105\u0107 ten etap eliminacji. T\u0105 boczn\u0105 furtka jest procedura tzw. samooczyszczenia, opisana w art. 24 ust. 8 i 9 Pzp. Oczywi\u015bcie, nie ka\u017cdy problem mo\u017cna rozwi\u0105za\u0107 t\u0105 drog\u0105 – przepisy odsy\u0142aj\u0105 tylko […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[6],"tags":[20],"class_list":["post-2608","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-warunki-udzialu-i-dokumenty","tag-20"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/2608","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=2608"}],"version-history":[{"count":4,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/2608\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":2612,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/2608\/revisions\/2612"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=2608"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=2608"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=2608"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}