Gdy wykonawca realizuj\u0105cy zam\u00f3wienie „sypie si\u0119” oznacza to zwykle ogromny problem. Problem rzecz jasna ma sam wykonawca (sam fakt „sypania si\u0119”, a na dodatek gro\u017c\u0105 mu konsekwencje za niewykonanie czy nienale\u017cyte wykonanie zam\u00f3wienia), problem ma te\u017c zamawiaj\u0105cy (kt\u00f3remu bardziej zale\u017cy na zrealizowaniu zam\u00f3wienia w oznaczonym terminie i w oznaczonym bud\u017cecie, ni\u017c na dochodzeniu – w sytuacji „sypania si\u0119” do\u015b\u0107 w\u0105tpliwym – potencjalnych kar i odszkodowa\u0144). Gdy mamy do czynienia z jednym wykonawc\u0105 – zamawiaj\u0105cy nie ma wyj\u015bcia, musi szuka\u0107 nowego wykonawcy w nowej procedurze*. A co je\u015bli wykonawc\u0105 jest konsorcjum, a problemy dotycz\u0105 tylko jednego z jego uczestnik\u00f3w?<\/p>\n
Czy zamawiaj\u0105cy mo\u017ce podpisa\u0107 aneks do umowy w kt\u00f3rym zgodzi si\u0119, aby zamiast podmiot\u00f3w A, B i C (kt\u00f3re z\u0142o\u017cy\u0142y wsp\u00f3ln\u0105 ofert\u0119 uznan\u0105 za najkorzystniejsz\u0105 w post\u0119powaniu) zam\u00f3wienie wykonywa\u0142y tylko podmioty A i B? C\u00f3\u017c, nie mo\u017ce. \u017baden z konsorcjant\u00f3w nie mo\u017ce wykr\u0119ci\u0107 si\u0119 od solidarnej odpowiedzialno\u015bci (wynikaj\u0105cej z art. 141 Pzp). Zamawiaj\u0105cy nie mo\u017ce za\u015b udzieli\u0107 zam\u00f3wienia wykonawcy innemu ni\u017c ten, kt\u00f3ry z\u0142o\u017cy\u0142 zwyci\u0119sk\u0105 ofert\u0119 (art. 7 ust. 3 Pzp). Rafa\u0142 Adamus w tek\u015bcie „Problem zaj\u0119cia wierzytelno\u015bci przys\u0142uguj\u0105cej wsp\u00f3\u0142wykonawcy zam\u00f3wienia publicznego” opublikowanym w kwartalniku „Prawo Zam\u00f3wie\u0144 Publicznych” (nr 3\/2014) pisa\u0142 m.in.: „Wewn\u0119trzna zmiana zakresu obowi\u0105zk\u00f3w pomi\u0119dzy wykonawcami, a tak\u017ce faktyczne zaprzestanie wykonywania zam\u00f3wienia publicznego przez jednego z konsorcjant\u00f3w, w sytuacji gdy zam\u00f3wienie publiczne wykonywane jest przez pozosta\u0142ych cz\u0142onk\u00f3w konsorcjum, nie stanowi r\u00f3wnie\u017c podstawy dla zmiany umowy zawartej w trybie zam\u00f3wie\u0144 publicznych.” Podobnie Monika Kalina-Nowaczyk w artykule „Granice wyj\u0105tkowych zmian podmiotowych w umowach o zam\u00f3wienia publiczne” (ten sam periodyk, nr 4\/2008) – tyle, \u017ce na przyk\u0142adzie zmian w sk\u0142adzie osobowym sp\u00f3\u0142ki cywilnej.
\n
\nJasno\u015b\u0107 zatem mamy co do jednego – zamawiaj\u0105cy nie mo\u017ce zgodzi\u0107 si\u0119 na wy\u0142\u0105czenie konsorcjanta z umowy, nie mo\u017ce zaakceptowa\u0107 zwolnienia z solidarnej odpowiedzialno\u015bci. Ale to tylko jeden z problem\u00f3w. Bo gdy normalny, pojedynczy wykonawca zaprzestaje wykonywania zam\u00f3wienia, efekt zwykle jest taki, \u017ce rozwi\u0105zywana jest umowa. A gdy konsorcjant zaprzestaje wykonywania swojej dzia\u0142ki – pozostali uczestnicy nadal zam\u00f3wienie wykonuj\u0105, a przynajmniej s\u0105 odpowiedzialni za jej realizacj\u0119. Czy zamawiaj\u0105cy zatem powinien uczyni\u0107 jaki\u015b ruch w kierunku rozwi\u0105zania umowy? Czy te\u017c powinien by\u0107 spokojny, bo w ko\u0144cu o takie przypadki chodzi w instytucji solidarnej odpowiedzialno\u015bci? Zazwyczaj wybierana jest opcja druga. Mniejsze z\u0142o, bo zerwanie umowy jest okoliczno\u015bci\u0105 bardzo k\u0142opotliw\u0105. Na to zdaje si\u0119 tak\u017ce wskazywa\u0107 Rafa\u0142 Adamus w cytowanym tek\u015bcie – twierdz\u0105c, \u017ce nie ma podstaw do zmiany, nie wypowiada si\u0119 jednak przeciwko takiemu faktycznemu zaprzestaniu dzia\u0142ania przez jednego wykonawc\u0119.<\/p>\n
Zastanawiam si\u0119 jednak, czy to zawsze jest mniejsze z\u0142o. Bo przecie\u017c \u00f3w konsorcjant m\u00f3g\u0142 by\u0107 kluczowym wykonawc\u0105 danego zam\u00f3wienia. Ba. Zamawiaj\u0105cy po to stawia warunki udzia\u0142u w post\u0119powaniu, aby mie\u0107 pewno\u015b\u0107 realizacji zam\u00f3wienia przez podmiot zdolny do tego. Konsorcjum tworzone jest po to, by owe zdolno\u015bci, potencja\u0142y \u0142\u0105czy\u0107. I gdy jeden z podmiot\u00f3w nagle znika (pozostaje tylko solidarna odpowiedzialno\u015b\u0107, w praktyce – wobec k\u0142opot\u00f3w, kt\u00f3re mo\u017cemy tu za\u0142o\u017cy\u0107 – raczej iluzoryczna), co z t\u0105 zdolno\u015bci\u0105 do wykonania zam\u00f3wienia? Tak zupe\u0142nie po ludzku – mo\u017cemy machn\u0105\u0107 r\u0119k\u0105 na przyk\u0142ad na dost\u0119p do \u015brodk\u00f3w finansowych: tak d\u0142ugo, jak pozostali partnerzy realizuj\u0105 zam\u00f3wienie, tak d\u0142ugo kto\u015b ich kredytuje. Ale co z do\u015bwiadczeniem? Co z sytuacj\u0105, w kt\u00f3rej zaprzestaje dzia\u0142ania konsorcjant, kt\u00f3ry spe\u0142ni\u0142 warunki udzia\u0142u w post\u0119powaniu w zakresie do\u015bwiadczenia, a pozostali po prostu go nie maj\u0105? Co, gdy zabra\u0142 z budowy kompetentny personel?<\/p>\n
Niestety, problem w tym, \u017ce w przypadku konsorcjum utar\u0142o si\u0119, i\u017c zamawiaj\u0105cy nie mo\u017ce wymaga\u0107, aby podmiot o okre\u015blonym potencjalne wykonywa\u0142 okre\u015blon\u0105 cz\u0119\u015b\u0107 zam\u00f3wienia. Skoro zatem – nawet przy braku problem\u00f3w z konsorcjum – nie mo\u017ce czepia\u0107 si\u0119, \u017ce w praktyce prac nie wykonuje ten podmiot, kt\u00f3ry wykazywa\u0142 si\u0119 do\u015bwiadczeniem, to trudno i z tego powodu rozwi\u0105zywa\u0107 umow\u0119. Zastanawia tylko r\u00f3\u017cnica w podej\u015bciu – w ramach konsorcjum jest wolna amerykanka, ale je\u015bli wykonawca posi\u0142kuje si\u0119 potencja\u0142em na podstawie art. 26 ust. 2b Pzp, sprawa wygl\u0105da (przynajmniej w teorii) inaczej – zamawiaj\u0105cy zaczyna bada\u0107, czy \u00f3w po\u017cyczany potencja\u0142 jest faktycznie wykorzystywany w realizacji umowy.<\/p>\n
Nie wiem, sk\u0105d ta r\u00f3\u017cnica. Solidarna odpowiedzialno\u015b\u0107 solidarn\u0105 odpowiedzialno\u015bci\u0105, ale cz\u0119sto nie stanowi ona wystarczaj\u0105cej r\u0119kojmi prawid\u0142owego wykonania zam\u00f3wienia. I „zaprzestanie realizacji zam\u00f3wienia” przez takiego w\u0142a\u015bnie konsorcjanta, kt\u00f3ry zapewnia\u0142 o odpowiednich zasobach tego konsorcjum na etapie post\u0119powania jest dla mnie spraw\u0105 niezwykle problematyczn\u0105. Z kt\u00f3rej \u017cadne wyj\u015bcie nie jest dobre.<\/p>\n
* C\u00f3\u017c, niekiedy inne wyj\u015bcie jest. Przyk\u0142adem aktualny przypadek z krakowskiego podw\u00f3rka udzielenia przez zamawiaj\u0105cego swoim pracownikom urlop\u00f3w bezp\u0142atnych, aby wspomogli wykonawc\u0119 realizuj\u0105cego zam\u00f3wienie. R\u00f3\u017cnica tylko w tym, \u017ce w tym wypadku wykonawca nie „sypie si\u0119”, ale prze\u017cywa kl\u0119sk\u0119 urodzaju i nie nad\u0105\u017ca z realizacj\u0105 zam\u00f3wie\u0144. A konsekwencje niezrealizowania zam\u00f3wienia w terminie b\u0119d\u0105 niezwykle bolesne dla obu stron kontraktu, bo w gr\u0119 wchodz\u0105 \u015brodki UE.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Gdy wykonawca realizuj\u0105cy zam\u00f3wienie „sypie si\u0119” oznacza to zwykle ogromny problem. Problem rzecz jasna ma sam wykonawca (sam fakt „sypania si\u0119”, a na dodatek gro\u017c\u0105 mu konsekwencje za niewykonanie czy nienale\u017cyte wykonanie zam\u00f3wienia), problem ma te\u017c zamawiaj\u0105cy (kt\u00f3remu bardziej zale\u017cy na zrealizowaniu zam\u00f3wienia w oznaczonym terminie i w oznaczonym bud\u017cecie, ni\u017c na dochodzeniu – w […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[10],"tags":[53,76],"class_list":["post-2036","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-umowy","tag-53","tag-76"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/2036","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=2036"}],"version-history":[{"count":4,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/2036\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":2040,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/2036\/revisions\/2040"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=2036"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=2036"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=2036"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}