Gdy wprowadzono do ustawy Pzp instytucj\u0119 omy\u0142ki „wroc\u0142awskiej” i przy okazji uzupe\u0142niono przes\u0142anki odrzucenia oferty pisz\u0105c tam, \u017ce odrzuceniu podlega oferta, je\u015bli „wykonawca w terminie 3 dni od dnia dor\u0119czenia zawiadomienia nie zgodzi\u0142 si\u0119 na poprawienie omy\u0142ki”, pojawi\u0142 si\u0119 problem: czy ten fragment art. 89 oznacza, \u017ce w czasie tych trzech dni wykonawca musi wyrazi\u0107 wyra\u017an\u0105 zgod\u0119, a w innym wypadku oferta zostanie odrzucona, czy te\u017c te trzy dni wykonawca ma na zaprotestowanie przeciwko poprawienie omy\u0142ki (wyra\u017cenie niezgody), a w innym wypadku omy\u0142ka b\u0119dzie uznana za poprawion\u0105, a oferta za poprawn\u0105.<\/p>\n
Je\u015bli mnie pami\u0119\u0107 nie myli, orzecznictwo nam si\u0119 rozjecha\u0142o, a chyba jedynymi w miar\u0119 oczywistymi przypadkami by\u0142y te, w kt\u00f3rych zamawiaj\u0105cy wprost napisa\u0142, jakiego zachowania od wykonawc\u00f3w oczekuje. Dzi\u015b KIO – jak wskazuj\u0105 wyroki, na kt\u00f3re si\u0119 natykam – pod\u0105\u017cy\u0142o w kierunku akceptacji milcz\u0105cej zgod\u0119 wykonawcy (tzn. – je\u015bli brak sprzeciwu, to uznajemy omy\u0142k\u0119 za poprawion\u0105). Tak w wyroku KIO 2152\/11 czy KIO 2343\/12. Sztywny termin 3 dni narzucony przez ustaw\u0119 w niekt\u00f3rych wypadkach bywa do\u015b\u0107 kr\u00f3tki i rodzi k\u0142opoty – a wszak w odpowiednim zachowaniu w takim wypadku chodzi zwykle o do\u015b\u0107 istotny interes ekonomiczny wykonawcy…
\n
\nMam w\u0105tpliwo\u015bci, czy akceptacja milcz\u0105cej zgody jest rozwi\u0105zaniem najszcz\u0119\u015bliwszym – w skrajnym przypadku mo\u017ce to wrobi\u0107 wykonawc\u0119 w zobowi\u0105zanie, kt\u00f3rego nie chcia\u0142by si\u0119 podj\u0105\u0107, gdyby zdawa\u0142 sobie spraw\u0119 z b\u0142\u0119du – a w tym kr\u00f3tkim czasie po prostu „nie wyrobi\u0142 si\u0119” ze sprzeciwem. Analogii szuka\u0142bym w art. 77 kc. – wymagaj\u0105cym dla skuteczno\u015bci zmiany umowy zastosowania takiej formy, jaka by\u0142a wymagana do jej zawarcia. Je\u015bli oferta jest pisemnym o\u015bwiadczeniem wykonawcy, to i zmiana oferty powinna takim by\u0107. Problem tylko w tym, \u017ce rygorystyczna interpretacja takiej zasady to\u017csamo\u015bci form, sparali\u017cowa\u0142aby strony post\u0119powania zam\u00f3wieniowego – wszak pisemno\u015b\u0107 w naszej ustawie nie jest rozumiana po ludzku, jak w dyrektywach, ale po kodeksowemu. Przekazanie pisemnej zgody na zmian\u0119 ofert by\u0142oby w wielu wypadkach niezwykle trudne, bior\u0105c pod uwag\u0119 te trzy dni (albo zmusi\u0142oby nas do powszechniejszego u\u017cycia podpisu elektronicznego). Ponadto analogia mo\u017ce nie by\u0107 doskona\u0142a: w naszym wypadku ustawa uprawni\u0142a zamawiaj\u0105cego do poprawy oferty, ale z drugiej strony wspomnia\u0142a o „zgadzaniu si\u0119” przez wykonawc\u0119…<\/p>\n
Ale wracaj\u0105c do Pzp. Ciekawe jest, \u017ce ustawodawca niemal identyczn\u0105 konstrukcj\u0105 j\u0119zykow\u0105 pos\u0142u\u017cy\u0142 si\u0119 tak\u017ce w innym przepisie: w art. 24 ust. 2 pkt 2 nakaza\u0142 wykluczy\u0107 z post\u0119powania tych wykonawc\u00f3w, kt\u00f3rzy „nie zgodzili si\u0119 na przed\u0142u\u017cenie okresu zwi\u0105zania ofert\u0105”. I jaka jest interpretacja tego przepisu? Okazuje si\u0119, \u017ce odwrotna (przynajmniej w wi\u0119kszo\u015bci przypadk\u00f3w). Brak wyra\u017anej zgody (niekiedy dorozumianej, ale jednak wymagaj\u0105cej aktywno\u015bci wykonawcy – poprzez przed\u0142u\u017cenie obowi\u0105zywania wadium) oznacza wykluczenie wykonawcy – aby pozosta\u0107 w post\u0119powaniu, musi by\u0107 aktywny. Tak w wyrokach KIO 454\/14 czy KIO 2572\/12. <\/p>\n
I st\u0105d dylemat – gramatyka taka sama, sformu\u0142owanie niemal identyczne (i w tym „niemal” nie ma \u017cadnej pu\u0142apki), a interpretacja r\u00f3\u017cna… Tak chyba by\u0107 nie powinno.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Gdy wprowadzono do ustawy Pzp instytucj\u0119 omy\u0142ki „wroc\u0142awskiej” i przy okazji uzupe\u0142niono przes\u0142anki odrzucenia oferty pisz\u0105c tam, \u017ce odrzuceniu podlega oferta, je\u015bli „wykonawca w terminie 3 dni od dnia dor\u0119czenia zawiadomienia nie zgodzi\u0142 si\u0119 na poprawienie omy\u0142ki”, pojawi\u0142 si\u0119 problem: czy ten fragment art. 89 oznacza, \u017ce w czasie tych trzech dni wykonawca musi wyrazi\u0107 […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[9],"tags":[35,34],"class_list":["post-1943","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-rozstrzygniecie-postepowania","tag-35","tag-34"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1943","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=1943"}],"version-history":[{"count":4,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1943\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":1947,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1943\/revisions\/1947"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=1943"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=1943"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=1943"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}