{"id":1831,"date":"2015-06-01T07:00:52","date_gmt":"2015-06-01T05:00:52","guid":{"rendered":"http:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=1831"},"modified":"2015-05-28T15:21:13","modified_gmt":"2015-05-28T13:21:13","slug":"o-zmianie-umowy-zawartej-w-trybie-zamowienia-z-wolnej-reki","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=1831","title":{"rendered":"O zmianie umowy zawartej w trybie zam\u00f3wienia z wolnej r\u0119ki"},"content":{"rendered":"

Art. 144 Pzp (o kt\u00f3rym szerzej pisa\u0142em<\/a> przed niespe\u0142na dwoma laty) nie tylko nie odnosi si\u0119 do ka\u017cdej zmiany w umowie o zam\u00f3wienie publiczne (wszak nie dotyczy zmian nieistotnych), ale tak\u017ce nie odnosi si\u0119 do wszystkich um\u00f3w zawartych w re\u017cimie ustawy Pzp. Jak wprost stanowi jego tre\u015b\u0107, dotyczy on istotnych zmian umowy w stosunku do tre\u015bci oferty, na podstawie kt\u00f3rej dokonano wyboru wykonawcy. Oferty takiej, a wi\u0119c punktu odniesienia dla wskazanej dyspozycji, nie ma w jednym z tryb\u00f3w przewidzianych w Pzp: w trybie zam\u00f3wienia z wolnej r\u0119ki (cho\u0107, na marginesie, widzia\u0142em ju\u017c takie szalone wynalazki). Zam\u00f3wienie z wolnej r\u0119ki to typowy tryb, w kt\u00f3rym strony dochodz\u0105 do zawarcia umowy poprzez negocjacje (art. 72 kc.), a nie poprzez akceptacj\u0119 oferty (art. 66 kc.).<\/p>\n

Co z tego faktu wynika? Nie stosuje si\u0119 art. 144 Pzp, a zatem mo\u017cna wprowadza\u0107 do umowy istotne zmiany w por\u00f3wnaniu z pierwotnym jej brzmieniem, kt\u00f3re nie zosta\u0142y na etapie post\u0119powania o udzielenie zam\u00f3wienia publicznego przewidziane. Ba, mo\u017cna w og\u00f3le nie bawi\u0107 si\u0119 w takie przewidywania. Hulaj dusza, piek\u0142a nie ma? C\u00f3\u017c, tak dobrze nie jest. I m.in. z tego powodu Prezes UZP jeszcze w 2010 r. opublikowa\u0142 na swojej stronie UZP opini\u0119 „Dopuszczalno\u015b\u0107 zmiany umowy zawartej po przeprowadzeniu post\u0119powania w trybie zam\u00f3wienia z wolnej r\u0119ki”<\/a>, w kt\u00f3rej z jednej strony wskaza\u0142, \u017ce art. 144 Pzp co prawda tu nie obowi\u0105zuje, a z drugiej – niew\u0105tpliwie s\u0142usznie – \u017ce istniej\u0105 pewne inne ograniczenia swobody stron.
\n
\nZacznijmy mo\u017ce od art. 140 Pzp. To inny przepis Pzp, kt\u00f3ry dotyczy zgodno\u015bci umowy z ofert\u0105. Stanowi, \u017ce zakres \u015bwiadczenia wykonawcy wynikaj\u0105cy z umowy ma by\u0107 to\u017csamy ze zobowi\u0105zaniem wynikaj\u0105cym z oferty. W trybie zam\u00f3wienia z wolnej r\u0119ki oferty nie ma. Nie ma zatem takiego ograniczenia. O ile w „normalnym zam\u00f3wieniu” nie da si\u0119 poszerzy\u0107 przedmiotu zam\u00f3wienia bez uprzedniego post\u0119powania o udzielenie nowego zam\u00f3wienia, to wydawa\u0142oby si\u0119, \u017ce w przypadku zam\u00f3wienia z wolnej r\u0119ki \u017cadnych ogranicze\u0144 nie ma.<\/p>\n

Nic bardziej mylnego. Je\u015bli poszerzymy umow\u0119 zawart\u0105 w trybie zam\u00f3wienia z wolnej r\u0119ki o jaki\u015b nowy element – w praktyce przecie\u017c udzielimy zam\u00f3wienia, obejmuj\u0105cego w\u0142a\u015bnie ten element. Je\u015bli zatem chcemy zleci\u0107 jego wykonanie wykonawcy, z kt\u00f3rym jeste\u015bmy ju\u017c zwi\u0105zani umow\u0105, musimy wykaza\u0107, \u017ce nam wolno to zrobi\u0107. Czyli w praktyce – udowodni\u0107, i\u017c przes\u0142anki zastosowania trybu zam\u00f3wienia z wolnej r\u0119ki s\u0105 aktualne tak\u017ce i w przypadku tego nowego, dodatkowego elementu. Dodatkowego zam\u00f3wienia. Analogicznie z ka\u017cd\u0105 inn\u0105 zmian\u0105 umowy w takim wypadku. Zawsze mamy obowi\u0105zek sprawdzi\u0107, czy w wyniku zmiany przes\u0142anki zastosowania wyj\u0105tkowego trybu, jakim si\u0119 pos\u0142u\u017cyli\u015bmy, nadal s\u0105 aktualne. <\/p>\n

Mo\u017cna sobie bowiem wyobrazi\u0107 takie zmiany, kt\u00f3re spowoduj\u0105 odej\u015bcie od nich. Przyk\u0142adowo – je\u015bli zamawiaj\u0105cy zawrze umow\u0119 korzystaj\u0105c z dobrodziejstwa art. 67 ust. 1 pkt 4 Pzp (a zatem po dw\u00f3ch bezskutecznych post\u0119powaniach, uniewa\u017cnionych w okre\u015blonych okoliczno\u015bciach, i bez istotnej zmiany warunk\u00f3w zam\u00f3wienia), a nast\u0119pnie podpisze do niej aneks istotnie zmieniaj\u0105cy warunki realizacji zam\u00f3wienia (dodajmy: u\u0142atwiaj\u0105cy realizacj\u0119 zadania, polu\u017aniaj\u0105cy wymogi) – b\u0119dzie to dzia\u0142anie ewidentnie niezgodne z prawem. I przeciwnie – je\u015bli zamawiaj\u0105cy skorzysta z art. 5 ust. 1a Pzp i udzieli zam\u00f3wienia z wolnej r\u0119ki prawnikowi na reprezentacj\u0119 przed s\u0105dem w okre\u015blonej sprawie, a nast\u0119pnie poszerzy zam\u00f3wienie o reprezentacj\u0119 w innej sprawie – nadal wszystko b\u0119dzie OK. <\/p>\n

Wspomniana opinia Prezesa UZP o tym w\u0142a\u015bnie m\u00f3wi. Jest w niej jednak jeden element, kt\u00f3rego nie rozumiem. Mianowicie wskazuje si\u0119 tam, \u017ce przy badaniu zgodno\u015bci aneksu z prawem zamawiaj\u0105cy winien odnosi\u0107 si\u0119 do tej samej przes\u0142anki, kt\u00f3rej u\u017cy\u0142 uzasadniaj\u0105c zawarcie umowy pierwotnej. A wi\u0119c je\u015bli umowa zosta\u0142a zawarta na podstawie art. 67 ust. 1 pkt 3 Pzp, to i aneks musi zosta\u0107 zbadany pod k\u0105tem spe\u0142niania tej przes\u0142anki. Wydaje si\u0119 to zb\u0119dn\u0105 nadgorliwo\u015bci\u0105. Nie mo\u017cna bowiem wykluczy\u0107 sytuacji, w kt\u00f3rej uzasadnieniem aneksu by\u0142aby inna przes\u0142anka zam\u00f3wienia z wolnej r\u0119ki ni\u017c pierwotnie zastosowana. Je\u015bli pierwotna umowa b\u0119dzie zawarta w wyniku konkursu, a zmiana b\u0119dzie dotyczy\u0107 istotnego przekszta\u0142cenia elementu przewidzianego w konkursie i pracy konkursowej, jednak maj\u0105cego ewidentnie charakter tw\u00f3rczy – c\u00f3\u017c, najpierw przywo\u0142ywano art. 67 ust. 1 pkt 2 Pzp, a przy aneksie b\u0119dzie mia\u0142 zastosowanie art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. c Pzp…<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Art. 144 Pzp (o kt\u00f3rym szerzej pisa\u0142em przed niespe\u0142na dwoma laty) nie tylko nie odnosi si\u0119 do ka\u017cdej zmiany w umowie o zam\u00f3wienie publiczne (wszak nie dotyczy zmian nieistotnych), ale tak\u017ce nie odnosi si\u0119 do wszystkich um\u00f3w zawartych w re\u017cimie ustawy Pzp. Jak wprost stanowi jego tre\u015b\u0107, dotyczy on istotnych zmian umowy w stosunku do […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[10],"tags":[55,38,54],"class_list":["post-1831","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-umowy","tag-55","tag-38","tag-54"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1831","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=1831"}],"version-history":[{"count":4,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1831\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":1848,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1831\/revisions\/1848"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=1831"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=1831"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=1831"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}