W 2013 roku zdarzy\u0142o si\u0119 Krajowej Izbie Odwo\u0142awczej orzeka\u0107 w ciekawej sprawie (wyrok z 12 kwietnia 2013 r., sygn. akt KIO 738\/13). W jednym z rozlicznych odwo\u0142a\u0144 sk\u0142adanych w przetargach odpadowych pojawi\u0142y si\u0119 dwa zarzuty odrobin\u0119 nietypowe. Zarzucono mianowicie zamawiaj\u0105cemu, \u017ce stawiaj\u0105c warunek udzia\u0142u w post\u0119powaniu dotycz\u0105cy posiadania ubezpieczenia OC nie wskaza\u0142 \u017cadnej wymaganej sumy ubezpieczenia (warunek udzia\u0142u w post\u0119powaniu zosta\u0142 okre\u015blony w spos\u00f3b niejednoznaczny i niewyczerpuj\u0105cy) oraz \u017ce nie okre\u015bli\u0142 \u017cadnego warunku w zakresie oceny sytuacji finansowej wykonawcy.<\/p>\n
Skoro zamawiaj\u0105cy og\u0142aszaj\u0105c post\u0119powanie wymaga\u0142 posiadania polisy OC, ale nie wskaza\u0142, na jak\u0105 ma ona opiewa\u0107 sum\u0119 ubezpieczenia (je\u015bli pozostaniemy przy tym najcz\u0119\u015bciej spotykanym i najbardziej oczywistym elemencie polisy), w praktyce dopu\u015bci\u0142 wykazanie si\u0119 jak\u0105kolwiek polis\u0105, cho\u0107by i na 5 z\u0142. Tymczasem wykonawca \u017c\u0105da\u0142 zmiany warunku udzia\u0142u poprzez okre\u015blenie brakuj\u0105cej sumy ubezpieczenia. C\u00f3\u017c w tym nietypowego? Ot\u00f3\u017c mamy sytuacj\u0119, w kt\u00f3rej wykonawca m\u00f3g\u0142 z\u0142o\u017cy\u0107 w post\u0119powaniu jakikolwiek papierek nazwany polis\u0105, a tymczasem domaga\u0142 si\u0119, aby zamawiaj\u0105cy postawi\u0142 tu jaki\u015b pr\u00f3g, w celu realnej eliminacji wykonawc\u00f3w uczestnicz\u0105cych w post\u0119powaniu. W praktyce zatem domaga\u0142 si\u0119 podniesienia warunku udzia\u0142u w post\u0119powaniu.
\n
\nTego typu brak nie jest niczym wyj\u0105tkowym w praktyce zam\u00f3wieniowej. Skutkuje w zasadzie tym, \u017ce warunek przestaje by\u0107 warunkiem. Skoro wystarczy jakakolwiek polisa, nie stanowi on \u017cadnej przeszkody we wzi\u0119ciu udzia\u0142u w post\u0119powaniu przez niemal\u017ce jakiegokolwiek wykonawc\u0119. Je\u015bli zatem warunek ma by\u0107 elementem badania sytuacji ekonomicznej wykonawc\u00f3w i ma zapewnia\u0107 kwalifikacj\u0119 do oceny ofert wy\u0142\u0105cznie tych, kt\u00f3ry znajduj\u0105 si\u0119 w sytuacji ekonomicznej pozwalaj\u0105cej na wykonanie zam\u00f3wienia* – zamawiaj\u0105cy trafia kul\u0105 w p\u0142ot. Marnuje amunicj\u0119, taki wym\u00f3g bowiem nic nie daje.<\/p>\n
Podobnie z sytuacj\u0105 finansow\u0105. Brak warunku (albo opisu sposobu oceny warunku, je\u015bli chcemy literalnie trzyma\u0107 si\u0119 pomys\u0142\u00f3w ex-Prezesa UZP) oznacza\u0142, \u017ce wykonawca nie musi sk\u0142ada\u0107 \u017cadnych papier\u00f3w, nie ma \u017cadnej poprzeczki do przeskoczenia. Tymczasem odwo\u0142uj\u0105cy chcia\u0142 takiej poprzeczki. \u017b\u0105da\u0142 okre\u015blenia szczeg\u00f3\u0142owego warunku oraz wprowadzenia wymogu z\u0142o\u017cenia odpowiednich dokument\u00f3w – cho\u0107 sam tego \u017c\u0105dania te\u017c w \u017caden spos\u00f3b nie sprecyzowa\u0142 co do kwoty, jaka mog\u0142aby takim progiem w tej sytuacji by\u0107 (swoj\u0105 drog\u0105, czy to nie zabawne?).<\/p>\n
Zamawiaj\u0105cy broni\u0142 si\u0119, \u017ce mo\u017ce tak zrobi\u0107 i kropka. \u017be nie musi opisywa\u0107 wszystkich warunk\u00f3w i \u017ce nie musi podawa\u0107 sumy ubezpieczenia, bo i rozporz\u0105dzenie mu tego nie nakazuje. Je\u015bli idzie o sytuacj\u0119 finansow\u0105, mia\u0142 absolutn\u0105 racj\u0119, je\u015bli chodzi o postawienie „warunku bez warunku” (polisy bez sumy) – c\u00f3\u017c, trudno to logicznie uzasadni\u0107. <\/p>\n
Izba orzekaj\u0105c w kwestii tych dw\u00f3ch zarzut\u00f3w (w mi\u0119dzyczasie, na rozprawie, odwo\u0142uj\u0105cy sprecyzowa\u0142, jakie poziomy warunk\u00f3w by go satysfakcjonowa\u0142y) wskaza\u0142a, \u017ce uwzgl\u0119dni\u0107 ich nie mo\u017ce. Bo ustalenie warunku udzia\u0142u w post\u0119powaniu na minimalnym poziomie (tak w sprawie polisy) albo jego nieustalenie (tak w sprawie zdolno\u015bci finansowych) nie narusza \u017cadnych przepis\u00f3w Pzp. Tym samym nie utrudnia uczciwej konkurencji, nie ogranicza dost\u0119pu do zam\u00f3wienia, a wr\u0119cz przeciwnie – umo\u017cliwia szersz\u0105 konkurencj\u0119 w danym post\u0119powaniu. <\/p>\n
C\u00f3\u017c, w zasadzie racja. Mo\u017cna nawet si\u0119 zastanawia\u0107 – gdyby odwo\u0142anie ogranicza\u0142o si\u0119 tylko do tych dw\u00f3ch zarzut\u00f3w – czy przebrn\u0119\u0142oby w og\u00f3le faz\u0119 oceny zgodno\u015bci odwo\u0142ania z dyspozycj\u0105 art. 179 ust. 1 Pzp – a wi\u0119c, czy wykonawca wykaza\u0142 faktyczn\u0105 lub potencjaln\u0105 szkod\u0119, jak\u0105 mo\u017ce ponie\u015b\u0107 w wyniku naruszenia przepis\u00f3w.<\/p>\n
Jednak pewna w\u0105tpliwo\u015b\u0107 pozostaje. Z jednej strony co do przepis\u00f3w, kt\u00f3re zamawiaj\u0105cy potencjalnie m\u00f3g\u0142by naruszy\u0107. Czy art. 22 ust. 4 Pzp powinien by\u0107 przepisem dzia\u0142aj\u0105cym tylko w jednym kierunku? Zapobiegaj\u0105cym zbyt wysokim warunkom? Wszak przy wydatkowaniu publicznych pieni\u0119dzy chodzi o to, aby wydawa\u0107 je sensownie (zajrzyjmy do art. 44 ustawy o finansach publicznych). Zamawiacz wr\u0119cz ma obowi\u0105zek dba\u0107, aby zam\u00f3wienie nie dosta\u0142o si\u0119 w niepowo\u0142ane r\u0119ce. Oczywi\u015bcie, przyj\u0119cie takiej interpretacji stanowi\u0142oby rewolucj\u0119. Otworzy\u0142oby pewnie swego rodzaju puszk\u0119 Pandory (ju\u017c wyobra\u017cam sobie wykonawc\u0119 A, kt\u00f3ry \u017c\u0105da podniesienia warunk\u00f3w do poziomu, kt\u00f3rego nie spe\u0142nia konkurencja). Efektem mog\u0142oby by\u0107 kolosalne zamieszanie, kt\u00f3re by\u0142oby jeszcze wi\u0119kszym z\u0142em.<\/p>\n
Ale spokoju mi nie daje fakt, \u017ce z powodu zbyt nisko postawiony warunk\u00f3w nie tylko interes publiczny, ale tak\u017ce wykonawca mo\u017ce ponie\u015b\u0107 szkod\u0119. Bo zam\u00f3wienie otrzyma kto\u015b, kto nie jest odpowiednio przygotowany, kto\u015b, kto schrzani realizacj\u0119 koncertowo. W efekcie podmiot publiczny straci swoje pieni\u0105dze, a dobry, przygotowany konkurent nie uzyska zam\u00f3wienia… Wi\u0119c mo\u017ce je\u015bli nie KIO, to przynajmniej organy kontroluj\u0105ce niech czasami oderw\u0105 si\u0119 od czepiania oczywistych i nieistotnych przecink\u00f3w i podejm\u0105 nieco wi\u0119ksze wyzwanie zweryfikowania sensowno\u015bci post\u0119powania zamawiaj\u0105cego? Zreszt\u0105, nie tylko w tym aspekcie to by si\u0119 przyda\u0142o, wszak w kryteriach te\u017c znajdziemy wiele grzeszk\u00f3w…<\/p>\n
*) Na boku pozostawmy tutaj kwesti\u0119 sensowno\u015bci oceny sytuacji ekonomicznej przedsi\u0119biorstwa poprzez pryzmat polisy OC. To temat na osobny tekst, kt\u00f3ry by\u0107 mo\u017ce gdzie\u015b ju\u017c pope\u0142ni\u0142em :)<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
W 2013 roku zdarzy\u0142o si\u0119 Krajowej Izbie Odwo\u0142awczej orzeka\u0107 w ciekawej sprawie (wyrok z 12 kwietnia 2013 r., sygn. akt KIO 738\/13). W jednym z rozlicznych odwo\u0142a\u0144 sk\u0142adanych w przetargach odpadowych pojawi\u0142y si\u0119 dwa zarzuty odrobin\u0119 nietypowe. Zarzucono mianowicie zamawiaj\u0105cemu, \u017ce stawiaj\u0105c warunek udzia\u0142u w post\u0119powaniu dotycz\u0105cy posiadania ubezpieczenia OC nie wskaza\u0142 \u017cadnej wymaganej sumy […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[6],"tags":[22],"class_list":["post-1829","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-warunki-udzialu-i-dokumenty","tag-22"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1829","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=1829"}],"version-history":[{"count":3,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1829\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":1835,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1829\/revisions\/1835"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=1829"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=1829"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=1829"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}