Ostatni numer „Informatora UZP” (1\/2015, pojawi\u0142 si\u0119 w sieci w drugiej po\u0142owie kwietnia) zawiera liczne pierwsze oznaki orzecznictwa w sprawach zwi\u0105zanych z pomys\u0142ami ostatniej nowelizacji. Warto rzuci\u0107 okiem na orzeczenia KIO dotycz\u0105ce zastrzegania tajemnicy przedsi\u0119biorstwa, badania ra\u017c\u0105co niskiej ceny czy okre\u015blania zasad waloryzacji wynagrodzenia umownego. Temat dzisiejszego tekstu b\u0119dzie tak\u017ce cz\u0119\u015bciowo powi\u0105zany z nowelizacj\u0105 i nowym orzecznictwem. Chodzi\u0107 b\u0119dzie bowiem o klasyfikacj\u0119 przedmiotu zam\u00f3wienia jako powszechnie dost\u0119pnego i posiadaj\u0105cego ustalone standardy jako\u015bciowe – a klasyfikacja taka konieczna jest przy wyborze trybu zapytania o cen\u0119 oraz przy ustaleniu, i\u017c jedynym kryterium oceny ofert b\u0119dzie cena (pomijam tu kwesti\u0119 sensowno\u015bci tego przepisu, wy\u017cywa\u0142em si\u0119 na nim na \u0142amach „Zamawiaj\u0105cego” jeszcze w ubieg\u0142ym roku).<\/p>\n
Wspomniane wydanie „Informatora” zawiera dwa przyk\u0142ady pogl\u0105du doktryny w tym temacie. Pierwszy z nich to efekt wynik\u00f3w kontroli UZP i przyk\u0142ad niew\u0142a\u015bciwego zdaniem UZP post\u0119powania zamawiaj\u0105cego polegaj\u0105cego na zastosowaniu trybu zapytania o cen\u0119 do zam\u00f3wienia na us\u0142ugi ochrony i konwojowania (UZP\/DKD\/KND\/39\/13, s. 25-27). Drugi to cytat z orzeczenia KIO w sprawie pos\u0142u\u017cenia si\u0119 wy\u0142\u0105cznie kryterium ceny w przetargu na us\u0142ugi sprz\u0105tania (KIO 2395\/14 z 28 listopada 2014 r., s. 34-40). W praktyce oba te teksty odnosz\u0105 si\u0119 do tych samych kwestii, wskazanych powy\u017cej – a wi\u0119c wykazania przez zamawiaj\u0105cego spe\u0142nienia przes\u0142anek powszechnej dost\u0119pno\u015bci i ustalonych standard\u00f3w jako\u015bciowych przedmiotu zam\u00f3wienia.
\n
\nW pierwszym z tych przypadk\u00f3w Prezes UZP uzna\u0142, \u017ce zapytania o cen\u0119 nie mo\u017cna zastosowa\u0107 do us\u0142ug polegaj\u0105cych na ochronie os\u00f3b i mienia, konwojowaniu warto\u015bci pieni\u0119\u017cnych oraz dostawie i monta\u017cu systemu monitoringu. W zawartym w „Informatorze” podsumowaniu odnosi si\u0119 wy\u0142\u0105cznie do us\u0142ug w zakresie ochrony, a nie dostaw monitoringu, wi\u0119c i tu to pominiemy. Prezes UZP wskaza\u0142, i\u017c po pierwsze, nie mamy do czynienia z powszechn\u0105 dost\u0119pno\u015bci\u0105, bo wykonawca musi mie\u0107 koncesj\u0119 na tak\u0105 dzia\u0142alno\u015b\u0107, personel musi posiada\u0107 odpowiednie uprawnienia, a na dodatek zamawiaj\u0105cy umie\u015bci\u0142 warunek w zakresie do\u015bwiadczenia. Po drugie, nie mamy te\u017c do czynienia z ustalonymi standardami jako\u015bciowymi, poniewa\u017c szczeg\u00f3\u0142owy zakres umowy zosta\u0142 okre\u015blony w umowie, gdzie wyszczeg\u00f3lniono jakie obowi\u0105zki b\u0119dzie mia\u0142 personel wykonawcy (kontrola wjazdu\/wyjazdu, kontrola baga\u017cu, obchody wok\u00f3\u0142 magazyn\u00f3w itd.).<\/p>\n
W drugim z tych wypadk\u00f3w KIO niezwykle szczeg\u00f3\u0142owo zbada\u0142o u\u017cywane w ustawie poj\u0119cia, z konieczno\u015bci tak\u017ce odwo\u0142uj\u0105c si\u0119 do doktryny w zakresie zapytania o cen\u0119. Wskaza\u0142o m.in. \u017ce powszechnie dost\u0119pne s\u0105 dobra popularne, \u0142atwo osi\u0105galne, kt\u00f3rymi rynek jest nasycony (w zakresie us\u0142ug np. sprz\u0105tanie, pranie, \u017cywienie, prosta poligrafia), ale tak\u017ce takie s\u0142u\u017c\u0105ce bie\u017c\u0105cemu u\u017cytkowi, zaspokajaniu bie\u017c\u0105cych potrzeb (np. poprzez wysy\u0142anie list\u00f3w, korzystanie z Internetu, dostawy wody). W zakresie ustalonych standard\u00f3w jako\u015bciowych Izba odwo\u0142ywa\u0142a si\u0119 do norm okre\u015blonych przepisami, jak i wymaga\u0144 przyj\u0119tych w powszechnym obrocie konsumenckim – chodzi o us\u0142ugi, kt\u00f3re s\u0105 dobrze znane przeci\u0119tnemu nabywcy, maj\u0105 standardy \u0142atwe do okre\u015blenia, i mog\u0105 by\u0107 powszechnie oferowane. Oceny takiej nie zmienia okoliczno\u015b\u0107, \u017ce w przypadku sprz\u0105tania, to zamawiaj\u0105cy okre\u015bla w umowie opisuj\u0105c szczeg\u00f3\u0142owe wymagania uwzgl\u0119dniaj\u0105ce rodzaje obiekt\u00f3w i powierzchni, kt\u00f3re maj\u0105 by\u0107 sprz\u0105tane. Swoj\u0105 drog\u0105, powy\u017cszy skr\u00f3t jest bardzo niesprawiedliwy, nie obejmuje wszystkich element\u00f3w bogatego uzasadnienia wyroku.<\/p>\n
I gdy patrz\u0119 na te dwa stanowiska jednocze\u015bnie, widz\u0119 konflikt. Prezes UZP w wyniku kontroli m\u00f3wi: us\u0142uga ochroniarska nie jest powszechnie dost\u0119pna, bo wymaga uprawnie\u0144, a na dodatek zamawiaj\u0105cy postawi\u0142 warunek do\u015bwiadczenia, wi\u0119c te\u017c nie ka\u017cdy si\u0119 \u0142apie. Z kolei KIO odnios\u0142o si\u0119 do us\u0142ug pocztowych (wymagaj\u0105cych uprawnie\u0144), a tak\u017ce zignorowa\u0142o fakt postawienia warunku do\u015bwiadczenia w post\u0119powaniu. Kto ma racj\u0119? Czy uprawnienia co\u015b zmieniaj\u0105 w powszechnej dost\u0119pno\u015bci? Z wyszperanych w sieci danych wynika, \u017ce przed pi\u0119cioma laty (takie dane wyszpera\u0142em) na rynku by\u0142o ok. 5 tysi\u0119cy podmiot\u00f3w posiadaj\u0105cych tak\u0105 koncesj\u0119. I ponad 150 tys. pracownik\u00f3w z licencjami I i II stopnia. Ma\u0142o? Nie jest to powszechnie dost\u0119pne? S\u0105 takie sfery dzia\u0142alno\u015bci regulowanej, w kt\u00f3rej owa powszechna dost\u0119pno\u015b\u0107 dla nabywcy (bo przecie\u017c o tak\u0105 chodzi) jest nadal zachowana – gdy mimo konieczno\u015bci posiadania uprawnie\u0144, niemal na ka\u017cdym kroku mo\u017cna znale\u017a\u0107 podmiot \u015bwiadcz\u0105cy takie us\u0142ugi. Zreszt\u0105, co tu daleko szuka\u0107, w om\u00f3wieniu wynik\u00f3w kontroli dot. zapytania o cen\u0119, we wprowadzeniu do przytoczonego pierwszego przyk\u0142adu, autor pos\u0142uguje si\u0119 przyk\u0142adem zakupu paliw – a przecie\u017c wi\u0119kszo\u015b\u0107 tego rynku to rynek obj\u0119ty obowi\u0105zkiem posiadania koncesji na obr\u00f3t…<\/p>\n
A warunek udzia\u0142u w post\u0119powaniu? Wszak wchodz\u0105c do piekarza za rogiem i kupuj\u0105c bu\u0142k\u0119, nie wiem, czy podo\u0142a on zam\u00f3wieniu na tysi\u0105c takich bu\u0142ek dziennie. Zamawiaj\u0105cy ca\u0142kiem racjonalnie nie chce, by w jego post\u0119powaniu startowa\u0142 podmiot bez potencja\u0142u, bez do\u015bwiadczenia, bez pozycji na rynku – po\u015br\u00f3d tysi\u0119cy podmiot\u00f3w \u015bwiadcz\u0105cych okre\u015blone us\u0142ugi i takie si\u0119 trafiaj\u0105. Dlaczego Prezes UZP tego nie dostrzega? Pomijam misj\u0119 zniech\u0119cania do zapytania o cen\u0119, ale w przypadku p\u00f3j\u015bcia tropem wynik\u00f3w kontroli, zamawiaj\u0105cy musia\u0142by zachowywa\u0107 si\u0119 z gruntu nieracjonalnie ryzykuj\u0105c publicznymi pieni\u0119dzmi znacznie bardziej, ni\u017c to mog\u0142oby mie\u0107 miejsce.<\/p>\n
A ustalone standardy? Prezes UZP stwierdzi\u0142, \u017ce skoro zamawiaj\u0105cy w przedmiocie zam\u00f3wienia okre\u015bla\u0142 rodzaje czynno\u015bci wykonywane w ramach zam\u00f3wienia, to ich nie ma. KIO uzna\u0142o, \u017ce to ca\u0142kiem naturalne, \u017ce zamawiaj\u0105cy w opisie przedmiotu zam\u00f3wienia okre\u015bli\u0142 szczeg\u00f3\u0142owe wymogi dot. sprz\u0105tania – kt\u00f3re powierzchnie czym i jak sprz\u0105ta\u0107, jak cz\u0119sto itp. A przecie\u017c mi\u0119dzy tymi dwoma stanami faktycznymi nie ma \u017cadnej r\u00f3\u017cnicy. Nie ma znaczenia, czy opisujemy, \u017ce \u0142azienki nale\u017cy sprz\u0105ta\u0107 dwa razy w tygodniu, czy \u017ce napiszemy, \u017ce magazyny nale\u017cy obej\u015b\u0107 w nocy dwukrotnie – to jest dok\u0142adnie taki sam poziom uszczeg\u00f3\u0142owienia wymog\u00f3w dotycz\u0105cych realizacji zam\u00f3wienia. I nie mam w\u0105tpliwo\u015bci, \u017ce w takim wypadku mamy do czynienia z ustalonymi standardami jako\u015bciowymi. Stanowisko Prezesa UZP jest kompletnie niezrozumia\u0142e – czy\u017cby zamawiaj\u0105cy m\u00f3g\u0142 uzna\u0107 przes\u0142ank\u0119 za spe\u0142nion\u0105 tylko wtedy gdy napisze, \u017ce zamawia 100 bu\u0142ek, ale za niespe\u0142nion\u0105, gdy napisze, \u017ce zamawia 100 bu\u0142ek o okre\u015blonej wadze, zawarto\u015bci poszczeg\u00f3lnych substancji itd.? Nie dajmy si\u0119 zwariowa\u0107.<\/p>\n
Oczywi\u015bcie, dostawa i monta\u017c monitoringu ju\u017c mo\u017ce k\u0142\u00f3ci\u0107 si\u0119 z opisanymi wy\u017cej przes\u0142ankami. Mog\u0142y by\u0107 w opisie przedmiotu zam\u00f3wienia na ochron\u0119 jakie\u015b szczeg\u00f3lne wymogi, kt\u00f3re powodowa\u0142y, \u017ce przes\u0142anki nie s\u0105 spe\u0142nione. Ale w uzasadnieniu cytowanym w „Informatorze” \u017cadne takie okoliczno\u015bci wskazane nie zosta\u0142y. A og\u00f3lne stwierdzenia tam zawarte – w mojej opinii – mog\u0105 zanadto myli\u0107.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Ostatni numer „Informatora UZP” (1\/2015, pojawi\u0142 si\u0119 w sieci w drugiej po\u0142owie kwietnia) zawiera liczne pierwsze oznaki orzecznictwa w sprawach zwi\u0105zanych z pomys\u0142ami ostatniej nowelizacji. Warto rzuci\u0107 okiem na orzeczenia KIO dotycz\u0105ce zastrzegania tajemnicy przedsi\u0119biorstwa, badania ra\u017c\u0105co niskiej ceny czy okre\u015blania zasad waloryzacji wynagrodzenia umownego. Temat dzisiejszego tekstu b\u0119dzie tak\u017ce cz\u0119\u015bciowo powi\u0105zany z nowelizacj\u0105 i […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[9],"tags":[115,28],"class_list":["post-1812","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-rozstrzygniecie-postepowania","tag-115","tag-28"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1812","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=1812"}],"version-history":[{"count":3,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1812\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":1818,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1812\/revisions\/1818"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=1812"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=1812"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=1812"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}