{"id":1552,"date":"2014-11-24T07:00:55","date_gmt":"2014-11-24T05:00:55","guid":{"rendered":"http:\/\/www.jazon.krakow.pl\/wszponach\/?p=1552"},"modified":"2014-12-17T14:36:51","modified_gmt":"2014-12-17T12:36:51","slug":"o-dwoch-a-raczej-czterech-wyrokach-w-sprawie-wadium","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=1552","title":{"rendered":"O dw\u00f3ch (a raczej czterech) wyrokach w sprawie wadium"},"content":{"rendered":"

Tak si\u0119 z\u0142o\u017cy\u0142o, \u017ce w ostatnim czasie dwa wyroki KIO dotycz\u0105ce kwestii wykluczenia wykonawcy z powodu niewniesienia wadium zosta\u0142y poddane kontroli s\u0105d\u00f3w okr\u0119gowych – w jednym wypadku ze skargi UZP, w drugim ze skargi odwo\u0142uj\u0105cego si\u0119 wykonawcy. Przy czym jedn\u0105 spraw\u0105 UZP si\u0119 pochwali\u0142o (link<\/a>), z drug\u0105 jest gorzej – chocia\u017c sprawa jest g\u0142o\u015bna i media si\u0119 o niej rozpisywa\u0142y (z powodu wielko\u015bci kontraktu, o kt\u00f3ry chodzi), to nawet wyroku KIO pr\u00f3\u017cno na FTP szuka\u0107 (poprosi\u0142em, i po odczekaniu dw\u00f3ch tygodni dosta\u0142em).<\/p>\n

Pierwsza z tych spraw by\u0142a przedmiotem wyroku KIO z 23 lipca 2014 r. (sygn. akt KIO 1404\/14) oraz wyroku S\u0105du Okr\u0119gowego w Bia\u0142ymstoku z 8 pa\u017adziernika 2014 r. (sygn. akt II Ca 796\/14). Sprawa mia\u0142a si\u0119 nast\u0119puj\u0105co: zamawiaj\u0105cy wybra\u0142 ofert\u0119 najkorzystniejsz\u0105, ale postanowi\u0142 nie zwraca\u0107 wadium wykonawcom, kt\u00f3rzy tego szcz\u0119\u015bcia nie dost\u0105pili. Zwrotem wadium zaj\u0105\u0142 si\u0119 trzy tygodnie po rozstrzygni\u0119ciu, a w\u00f3wczas gwarancja bankowa wniesiona jako wadium przez pewnego odrzuconego wykonawc\u0119 straci\u0142a wa\u017cno\u015b\u0107. Skoro straci\u0142a wa\u017cno\u015b\u0107 – to zamawiaj\u0105cy jej nie odda\u0142. K\u0142opot w tym, \u017ce odrzucony wykonawca odwo\u0142a\u0142 si\u0119, KIO przyzna\u0142o mu racj\u0119, zamawiaj\u0105cy wi\u0119c musia\u0142 przyst\u0105pi\u0107 do ponownej oceny ofert. I uzna\u0142, \u017ce skoro wadium wygas\u0142o, to znaczy, \u017ce nie zabezpiecza\u0142o oferty jak nale\u017cy (w tym przez przed\u0142u\u017cony – z powodu zawieszenia wywo\u0142anego odwo\u0142aniem – okres zwi\u0105zania ofert\u0105), a zatem wykonawca, kt\u00f3rego oferta zosta\u0142a uprzednio odrzucona, tym razem powinien zosta\u0107 wykluczony.
\n<\/p>\n

Nie wiem, jakie szalone \u015bcie\u017cki prowadzi\u0142y zamawiaj\u0105cego, jeszcze bardziej jednak niezrozumia\u0142y jest fakt, \u017ce tymi samymi \u015bcie\u017ckami pod\u0105\u017cy\u0142a KIO. I przyzna\u0142a racj\u0119 zamawiaj\u0105cemu. \u017be skoro wadium samo wygas\u0142o, to znaczy \u017ce nie zosta\u0142o zwr\u00f3cone, a zatem wykonawca mia\u0142 obowi\u0105zek podtrzymywa\u0107 jego wa\u017cno\u015b\u0107 ca\u0142y czas zwi\u0105zania. A zatem ma zastosowanie art. 24 ust. 2 pkt 2 Pzp (bo mowa tam tak\u017ce o przed\u0142u\u017conym okresie zwi\u0105zania ofert\u0105), a nie ma zastosowania art. 46 ust. 3 Pzp (bo mowa tam o wykonawcy, kt\u00f3remu zwr\u00f3cono wadium, a tu przecie\u017c nie zwr\u00f3cono go, a samo wygas\u0142o). Nie dziwota, \u017ce Prezes UZP taki wyrok zaskar\u017cy\u0142, aby s\u0105d zar\u00f3wno zamawiaj\u0105cego, jak i KIO do pionu doprowadzi\u0142. Skoro ustawa stanowi o obowi\u0105zku zwrotu wadium, to nic nie zmienia wyga\u015bni\u0119cie gwarancji w chwili, w kt\u00f3rym zwrot ma by\u0107 dokonany. Skoro oferta by\u0142a odrzucona, wadium mia\u0142o by\u0107 zwr\u00f3cone i nie ma obowi\u0105zku jego przed\u0142u\u017cania, gdy dosz\u0142o do zawieszenia zwi\u0105zania ofert\u0105. Dopiero ponowny wyb\u00f3r wykonawcy wskutek rozstrzygni\u0119cia odwo\u0142ania i zwi\u0105zane z nim wezwanie rodzi obowi\u0105zek ponownego wniesienia wadium.<\/p>\n

Druga z wspomnianych wy\u017cej spraw by\u0142a przedmiotem wyroku KIO z 23 maja 2014 r. (sygn. akt KIO 634\/14), a nast\u0119pnie wyroku SO w \u0141odzi z 24 pa\u017adziernika 2014 r. Tym ostatnim zreszt\u0105 nie dysponuj\u0119 – jednak donoszono, \u017ce wyrok KIO zosta\u0142 podtrzymany, czekanie na jego kopi\u0119 mog\u0142oby zaj\u0105\u0107 sporo czasu, a w gruncie rzeczy dla kwestii, kt\u00f3r\u0105 tu chc\u0119 poruszy\u0107 wyrok ten jest irrelewantny. Sytuacja z wadium by\u0142a tu bardzo ciekawa. Mianowicie zamawiacz wymaga\u0142 aby gwarancje by\u0142y sporz\u0105dzane w j\u0119zyku polskim. Wykonawca zatem z\u0142o\u017cy\u0142 gwarancj\u0119 w j\u0119zyku polskim (wi\u0105\u017c\u0105c\u0105) wraz z angielsk\u0105 wersj\u0105 (niewi\u0105\u017c\u0105c\u0105). I podczas gdy angielska wersja by\u0142a w porz\u0105dku, polska – nie. Zawiera\u0142a b\u0142\u0105d w okre\u015bleniu wykonawcy, zawiera\u0142a puste miejsce tam, gdzie powinna by\u0107 nazwa gwaranta, wreszcie zawiera\u0142a klauzul\u0119 o zobowi\u0105zaniu do wyp\u0142aty gwarancji „bez konieczno\u015bci akceptacji roszcze\u0144 zleceniodawcy” zamiast „bez konieczno\u015bci akceptacji roszcze\u0144 zamawiaj\u0105cego przez zleceniodawc\u0119”.<\/p>\n

B\u0142\u0119dy na poz\u00f3r drobne, ale jak KIO wypunktowa\u0142o – dotycz\u0105ce kluczowych element\u00f3w gwarancji. Szczerze m\u00f3wi\u0105c zastanawiam si\u0119, dlaczego odwo\u0142uj\u0105cy nie powo\u0142ywa\u0142 si\u0119 w tym zakresie na art. 84 kc. – wydaje si\u0119 jednak, \u017ce przy jednym takim drobiazgu m\u00f3g\u0142by mie\u0107 szans\u0119 na tolerancj\u0119, przy trzech (a zw\u0142aszcza przy trzecim) – ju\u017c nie. Cho\u0107 z drugiej strony – chocia\u017cby fakt prawid\u0142owego okre\u015blenia wykonawcy i gwaranta w aneksie do gwarancji (z\u0142o\u017conym z powodu przed\u0142u\u017cania terminu zwi\u0105zania) sam w sobie wskazuje jednoznacznie na okre\u015blony zamys\u0142 wystawcy. Niestety, odwo\u0142uj\u0105cy zabrn\u0105\u0142 w nietrafn\u0105 moim zdaniem argumentacj\u0119 dotycz\u0105c\u0105 obowi\u0105zku poprawiania oczywistych omy\u0142ek pisarskich (kt\u00f3ry przecie\u017c dotyczy tre\u015bci oferty, a nie wadium) oraz obowi\u0105zku przeprowadzenia przez zamawiaj\u0105cego procedury wyja\u015bnienia tre\u015bci gwarancji tre\u015bci przed wykluczeniem wykonawcy z powodu wadliwego wadium.<\/p>\n

Moj\u0105 uwag\u0119 zwr\u00f3ci\u0142o jednak co\u015b innego. Mianowicie niew\u0105tpliwie wszystkie te trzy b\u0142\u0119dy w gwarancji wynika\u0142y z niestarannego t\u0142umaczenia z j\u0119zyka angielskiego na j\u0119zyk polski. Gdyby zamawiaj\u0105cy nie postawi\u0142 warunku z\u0142o\u017cenia gwarancji w j\u0119zyku polskim – takich problem\u00f3w by nie by\u0142o, a oferta mog\u0142aby by\u0107 uratowana (w tym zakresie). W wyroku wskazano, \u017ce \u00f3w wym\u00f3g wynika\u0142 „z ustawy i siwz”. C\u00f3\u017c, ustawa zawiera zasad\u0119 prowadzenia post\u0119powania w j\u0119zyku polskim, ale przecie\u017c zasada ta nie sprzeciwia si\u0119 mo\u017cliwo\u015bci sk\u0142adania dokument\u00f3w obcoj\u0119zycznych, byleby do\u0142\u0105czono do nich t\u0142umaczenie na j\u0119zyk polski. W przypadku dokument\u00f3w finansowych i prawnych, a tak\u017ce technicznych konieczno\u015b\u0107 takiego t\u0142umaczenia zawsze rodzi podwy\u017cszone ryzyko pope\u0142nienia b\u0142\u0119d\u00f3w. Sam mia\u0142em przypadek, gdy t\u0142umacz (zreszt\u0105 przysi\u0119g\u0142y) t\u0142umaczy\u0142 gwarancj\u0119 bankow\u0105 z hiszpa\u0144skiego na polski i w t\u0142umaczeniu wskaza\u0142, \u017ce kwota gwarancji b\u0119dzie wyp\u0142acona na pierwsze \u017c\u0105danie zleceniodawcy (zamiast beneficjenta). W oryginale by\u0142o OK, zamawiaj\u0105cy zweryfikowa\u0142 t\u0142umaczenie i potrzeby wykluczania wykonawcy i odrzucania oferty nie by\u0142o. Tu r\u00f3wnie\u017c – angielska wersja, niew\u0105tpliwie pierwotna w stosunku do polskiej, by\u0142a prawid\u0142owa. Ale poniewa\u017c zamawiaj\u0105cy za\u017cyczy\u0142 sobie gwarancji sporz\u0105dzonej w j\u0119zyku polskim, tej mo\u017cliwo\u015bci poprawy nie mia\u0142.<\/p>\n

Co by by\u0142o, gdyby to by\u0142a oferta najkorzystniejsza, albo wr\u0119cz jedyna? Czy warto stawia\u0107 tego typu zb\u0119dne wymogi? Warto si\u0119 nad tym zastanowi\u0107 k\u0142ad\u0105c na szali korzy\u015bci (znikome) i problemy (kt\u00f3re mo\u017ce nie pojawi\u0105 si\u0119 cz\u0119sto, ale mog\u0105 by\u0107 za to bardzo bolesne).<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Tak si\u0119 z\u0142o\u017cy\u0142o, \u017ce w ostatnim czasie dwa wyroki KIO dotycz\u0105ce kwestii wykluczenia wykonawcy z powodu niewniesienia wadium zosta\u0142y poddane kontroli s\u0105d\u00f3w okr\u0119gowych – w jednym wypadku ze skargi UZP, w drugim ze skargi odwo\u0142uj\u0105cego si\u0119 wykonawcy. Przy czym jedn\u0105 spraw\u0105 UZP si\u0119 pochwali\u0142o (link), z drug\u0105 jest gorzej – chocia\u017c sprawa jest g\u0142o\u015bna i […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[7],"tags":[20,31,24,123],"class_list":["post-1552","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-wadium-i-zabezpieczenie","tag-20","tag-31","tag-24","tag-123"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1552","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=1552"}],"version-history":[{"count":3,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1552\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":1554,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1552\/revisions\/1554"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=1552"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=1552"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=1552"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}