{"id":1502,"date":"2014-10-06T07:00:30","date_gmt":"2014-10-06T05:00:30","guid":{"rendered":"http:\/\/www.jazon.krakow.pl\/wszponach\/?p=1502"},"modified":"2014-10-04T14:30:57","modified_gmt":"2014-10-04T12:30:57","slug":"o-sumowaniu-doswiadczenia","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=1502","title":{"rendered":"O sumowaniu do\u015bwiadczenia (i po\u017cyczaniu polisy)"},"content":{"rendered":"

Niedawno<\/a> krytykowa\u0142em w „szponach” jeden z tekst\u00f3w opublikowanych w kwartalniku „Prawo zam\u00f3wie\u0144 publicznych”, nr 1\/2014. W mi\u0119dzyczasie uda\u0142o mi si\u0119 zapozna\u0107 z pozosta\u0142\u0105 zawarto\u015bci\u0105 tego, jak i nast\u0119pnego numeru czasopisma – oba wype\u0142niaj\u0105 referaty z konferencji organizowanej przez wydawnictwo C.H. Beck oraz Uniwersytet Ekonomiczny w Krakowie w marcu br. Szcz\u0119\u015bliwie, wi\u0119kszo\u015b\u0107 pozosta\u0142ych artyku\u0142\u00f3w znacznie odbiega na plus od tekstu, kt\u00f3ry om\u00f3wi\u0142em tu kilka tygodni temu. W trzech z nich napotka\u0142em odniesienia do problemu, kt\u00f3ry wielce mnie interesuje – i chocia\u017c by\u0142 ju\u017c w szponach poruszany, to dawno (w 2010 r.<\/a> i w 2012 r.<\/a>), warto wi\u0119c do niego wr\u00f3ci\u0107.<\/p>\n

A chodzi tu o sytuacj\u0119, w kt\u00f3rej zamawiaj\u0105cy stawia warunek posiadania do\u015bwiadczenia w wykonaniu co najmniej x okre\u015blonych prac (gdzie x > 1) – na potrzeby przyk\u0142adu za\u0142\u00f3\u017cmy, \u017ce trzech – i dostaje ofert\u0119 konsorcjum trzech wykonawc\u00f3w, z kt\u00f3rych ka\u017cdy wykona\u0142 dot\u0105d tylko po jednej takiej robocie spe\u0142niaj\u0105cej zadane warunki. Zdaniem niekt\u00f3rych (w tym KIO – por. uchwa\u0142a KIO\/KU 83\/10, kt\u00f3ra zreszt\u0105 spraw\u0119 wywo\u0142a\u0142a) takiego konsorcjum wykluczy\u0107 z post\u0119powania nie mo\u017cna. Potencja\u0142 bowiem w ramach konsorcjum si\u0119 sumuje, a 1 + 1 + 1 = 3. C\u00f3\u017c, moim zdaniem to p\u00f3j\u015bcie na ogromn\u0105 \u0142atwizn\u0119, nie ka\u017cdy bowiem potencja\u0142 da si\u0119 sensownie zsumowa\u0107. Owszem, gdyby zamawiacz wymaga\u0142 wykonania przez wykonawc\u0119 trzech r\u00f3\u017cnych prac, ka\u017cdej innego rodzaju – wszystko by\u0142oby w porz\u0105dku (wszak w tej sytuacji w konsorcjum zawsze by\u0142by kto\u015b, kto w danym zakresie ma wymagane do\u015bwiadczenie), ale w tym… C\u00f3\u017c, trzech niedo\u015bwiadczonych wykonawc\u00f3w zebranych do kupy udaje wykonawc\u0119 do\u015bwiadczonego. Identycznie, gdy zamiast trzech konsorcjant\u00f3w trafi si\u0119 na przyk\u0142ad wykonawca i dwa „inne podmioty” u\u017cyczaj\u0105ce potencja\u0142.
\n<\/p>\n

W orzecznictwie, poza wskazan\u0105 wy\u017cej uchwa\u0142\u0105, nie trafi\u0142em dot\u0105d na ocen\u0119 podobnego przypadku. By\u0142a ona jednak w pi\u015bmiennictwie kilkakrotnie ju\u017c krytykowana. I nie chodzi tu tylko o m\u00f3j tekst z pierwszego numeru „Zamawiaj\u0105cego” (s. 33), ale te\u017c o szereg innych, znamienitszych autor\u00f3w: Ryszarda Szostaka (artyku\u0142 \u201eO niekt\u00f3rych uwarunkowaniach efektywno\u015bci zam\u00f3wie\u0144 publicznych finansowanych ze \u015brodk\u00f3w europejskich\u201d w publikacji pokonferencyjnej UZP z 2012 r., s. 146), Piotra Graneckiego (komentarz, wydanie 3, art. 23, pkt 3) czy w „Podr\u0119czniku dla Inwestor\u00f3w przedsi\u0119wzi\u0119\u0107 infrastrukturalnych” (s. 316). <\/p>\n

W ostatnich numerach kwartalnika PZP g\u0142os w tej sprawie natomiast zabrali:<\/p>\n

Krzysztof Horubski, Tadeusz Kocowski (Spe\u0142nianie warunk\u00f3w udzia\u0142u w post\u0119powaniu przez wykonawc\u00f3w wsp\u00f3lnie ubiegaj\u0105cych si\u0119 o zam\u00f3wienie, nr 1\/2014, s. 46-47) – m.in.: „Trudno wi\u0119c uzna\u0107, \u017ce zsumowanie okre\u015blonych pojedynczych prac wsp\u00f3\u0142wykonawc\u00f3w, w sytuacji gdy zamawiaj\u0105cy wymaga do\u015bwiadczenia w szerszym, obejmuj\u0105cym wi\u0119ksz\u0105 ilo\u015b\u0107 prac zakresie, b\u0119dzie wystarczaj\u0105ce dla wykazania spe\u0142niania tak okre\u015blonego warunku udzia\u0142u. Konsorcjum takie dysponuje bowiem do\u015bwiadczeniem polegaj\u0105cym na pojedynczym wykonywaniu prac przez jego cz\u0142onk\u00f3w, bo ka\u017cdy z jego uczestnik\u00f3w tylko raz wykonywa\u0142 zadanie o wymaganym przez zamawiaj\u0105cego charakterze i z\u0142o\u017cono\u015bci. Pogl\u0105d ten znajduje oparcie tak\u017ce w naturze do\u015bwiadczenia i wiedzy jako nieoddzielnego od samego wykonawcy jego faktycznego, indywidualnego dorobku, \u201ena kt\u00f3ry sk\u0142ada si\u0119 og\u00f3\u0142 wiadomo\u015bci oraz umiej\u0119tno\u015bci zdobytych w toku prowadzonej dzia\u0142alno\u015bci gospodarczej\u201d lub innej. St\u0105d te\u017c je\u015bli zamawiaj\u0105cy wymaga w ramach do\u015bwiadczenia wykonania wi\u0119kszej liczby okre\u015blonych rob\u00f3t, dostaw lub us\u0142ug, a wym\u00f3g ten jest zwi\u0105zany z przedmiotem zam\u00f3wienia i do niego proporcjonalny (art. 22 ust. 4 ZamPublU), nie spos\u00f3b przyj\u0105\u0107, \u017ce mo\u017cna je \u201esumowa\u0107\u201d w analogiczny spos\u00f3b jak posiadane zasoby finansowe, maszyny i urz\u0105dzenia, czy te\u017c potencja\u0142 kadrowy.”<\/p>\n

Magdalena Grabarczyk (Dostateczna wiedza i do\u015bwiadczenie jako warunek ubiegania si\u0119 o zam\u00f3wienie publiczne, nr 1\/2014, nr 1\/2014, s. 70) – m.in. „Do\u015bwiadczenia wykonawc\u00f3w nie da si\u0119 zsumowa\u0107 zgodnie z zasadami arytmetyki, zatem wsp\u00f3lnie wykazywanie spe\u0142niania konkretnych warunk\u00f3w udzia\u0142u w post\u0119powaniu przez cz\u0142onk\u00f3w konsorcjum nie powinno by\u0107 poddane sztywnym regu\u0142om, lecz by\u0107 rozpatrywane w \u015bcis\u0142ym powi\u0105zaniu z danym przedmiotem zam\u00f3wienia.” Dalej autorka m.in. podnosi, \u017ce wyk\u0142adnia art. 22 (a tak\u017ce art. 26 ust. 2b) winna k\u0142a\u015b\u0107 nacisk na rzeczywiste do\u015bwiadczenie wykonawcy, a nie tylko formalne wykazanie spe\u0142nienia warunk\u00f3w.<\/p>\n

Izabela Vogelsinger (Funkcjonowanie przepis\u00f3w nowelizuj\u0105cych ustaw\u0119 – Prawo zam\u00f3wie\u0144 publicznych, wydanych 12.10.2012 r., w zakresie warunk\u00f3w ubiegania si\u0119 o zam\u00f3wienie publiczne, nr 2\/2014, s. 35-36) – m.in.: „Wykazywanie przez cz\u0142onk\u00f3w konsorcjum \u0142\u0105cznego potencja\u0142u technicznego, ekonomicznego czy finansowego oraz os\u00f3b zdolnych do wykonania zam\u00f3wienia nie budzi w\u0105tpliwo\u015bci, jednak\u017ce w zakresie wiedzy i do\u015bwiadczenia nale\u017cy uwzgl\u0119dni\u0107 przede wszystkim cel, w jakim dany warunek by\u0142 przez zamawiaj\u0105cego postawiony. Sumowanie braku wiedzy i do\u015bwiadczenia w celu uzyskania wymaganego przez zamawiaj\u0105cego pu\u0142apu stanowi zagro\u017cenie dla prawid\u0142owej realizacji inwestycji i nie gwarantuje wyboru wykonawcy zdolnego do nale\u017cytego wykonania zam\u00f3wienia”. Dalej, w przypisie, autorka s\u0142usznie odnios\u0142a t\u0119 sytuacj\u0119 do jak\u017ce inaczej traktowanej w orzecznictwie sytuacji, w kt\u00f3rej zamawiaj\u0105cy wymaga\u0142 wykonania jednej pracy o okre\u015blonej warto\u015bci, a otrzyma\u0142 ofert\u0119 z wykazanym kilkoma robotami, kt\u00f3rych suma dawa\u0142a tak\u0105 warto\u015b\u0107.<\/p>\n

Przywo\u0142ane wy\u017cej teksty warte s\u0105 przeczytania tak\u017ce z innych powod\u00f3w. Panowie Horubski i Kocowski odnosz\u0105 si\u0119 do funkcjonowania analogicznych regu\u0142 przy spe\u0142nianiu innych warunk\u00f3w udzia\u0142u w post\u0119powaniu przez konsorcjum. Magdalena Grabarczyk niezwykle rozs\u0105dnie podsumowuje sytuacj\u0119 pos\u0142ugiwania si\u0119 cudzym do\u015bwiadczeniem w przetargu, na podstawie art. 26 ust. 2b Pzp. Z kolei I. Vogelsinger omawia inne interesuj\u0105ce kwestie, m.in. funkcjonowanie w praktyce art. 22 ust. 5 Pzp czy kwesti\u0119 dokument\u00f3w wystawianych w formie elektronicznej.<\/p>\n

Ps. A na marginesie, skoro ju\u017c mamy wzmiank\u0119 o art. 26 ust. 2b Pzp – wpad\u0142 mi te\u017c ostatnio w r\u0119ce wyrok KIO z 8 stycznia 2014 r., sygn. akt 2931\/13. Chodzi\u0142o tam o u\u017cyczenie przez podmiot trzeci potencja\u0142u ekonomicznego w postaci polisy. Izba jak\u017ce s\u0142usznie wskaza\u0142a, i\u017c „stosowna sytuacja” to nie ka\u017cda sytuacja, i w danym przypadku o takiej by\u0107 nie mo\u017ce. Cenne to rozwa\u017cania, zwa\u017cywszy na szczeg\u00f3lny aspekt sprawy – mianowicie kwesti\u0119 solidarnej odpowiedzialno\u015bci (co prawda nie wdro\u017conej na etapie oferty, ale zamierzonej), co do kt\u00f3rej sk\u0142ad KIO wskaza\u0142, \u017ce w tym wypadku nie jest wiele warta, je\u015bli nie partycypuje w niej ubezpieczyciel.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Niedawno krytykowa\u0142em w „szponach” jeden z tekst\u00f3w opublikowanych w kwartalniku „Prawo zam\u00f3wie\u0144 publicznych”, nr 1\/2014. W mi\u0119dzyczasie uda\u0142o mi si\u0119 zapozna\u0107 z pozosta\u0142\u0105 zawarto\u015bci\u0105 tego, jak i nast\u0119pnego numeru czasopisma – oba wype\u0142niaj\u0105 referaty z konferencji organizowanej przez wydawnictwo C.H. Beck oraz Uniwersytet Ekonomiczny w Krakowie w marcu br. Szcz\u0119\u015bliwie, wi\u0119kszo\u015b\u0107 pozosta\u0142ych artyku\u0142\u00f3w znacznie odbiega […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[6],"tags":[22,76,23],"class_list":["post-1502","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-warunki-udzialu-i-dokumenty","tag-22","tag-76","tag-23"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1502","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=1502"}],"version-history":[{"count":4,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1502\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":1514,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1502\/revisions\/1514"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=1502"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=1502"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=1502"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}