Dwa przepisy ustawy Pzp – art. 62 ust. 1 pkt 1 oraz art. 67 ust. 1 pkt 4 – daj\u0105 mo\u017cliwo\u015b\u0107 pos\u0142u\u017cenia si\u0119 trybami post\u0119powania niepoprzedzonymi publicznym og\u0142oszeniem w przypadku uniewa\u017cnienia wcze\u015bniejszych, konkurencyjnych post\u0119powa\u0144 (oczywi\u015bcie tylko w szczeg\u00f3lnych przypadkach, ale to ju\u017c inny temat), pod warunkiem jednak\u017ce, \u017ce „pierwotne warunki zam\u00f3wienia nie zosta\u0142y w istotny spos\u00f3b zmienione”.<\/p>\n
Ocena, czy nast\u0105pi\u0142a istotna zmiana „pierwotnych warunk\u00f3w zam\u00f3wienia” nie jest chyba spraw\u0105 oczywist\u0105, bo przegl\u0105daj\u0105c wyniki kontroli Prezesa UZP kilkakrotnie ju\u017c spotyka\u0142em si\u0119 z zarzutami w tym zakresie. Ostatnimi czasy napotka\u0142em takie trzy przypadki: w pierwszym zamawiaj\u0105cy zrezygnowa\u0142 z opisu warunk\u00f3w udzia\u0142u w post\u0119powaniu oraz dwukrotnie przed\u0142u\u017cy\u0142 termin realizacji zam\u00f3wienia; w drugim usun\u0105\u0142 warto\u015b\u0107 z warunku udzia\u0142u w post\u0119powaniu dotycz\u0105cego posiadania ubezpieczenia oraz znacznie obni\u017cy\u0142 jeden z cel\u00f3w, jakie w ramach realizacji zam\u00f3wienia wykonawca mia\u0142 osi\u0105gn\u0105\u0107; w trzecim wreszcie pozostawi\u0142 warunki niezmienione, natomiast nie za\u017c\u0105da\u0142 dokument\u00f3w na potwierdzenie ich spe\u0142niania (w przeciwie\u0144stwie do post\u0119powa\u0144 poprzednich). Na boku zostawimy inne zarzuty, np. niew\u0142a\u015bciwe podstawy uniewa\u017cnienia poprzednich post\u0119powa\u0144.
\n<\/p>\n
We wszystkich trzech kr\u00f3tko opisanych powy\u017cej sytuacjach mamy do czynienia ze zmian\u0105 w stosunku do poprzednich post\u0119powa\u0144 w zakresie wymaga\u0144 dotycz\u0105cych oceny warunk\u00f3w udzia\u0142u w post\u0119powaniu. Raz zamawiaj\u0105cy zrezygnowa\u0142 z warunk\u00f3w, raz z\u0142agodzi\u0142 je, raz wreszcie zrezygnowa\u0142 z faktycznego ich badania. Kilkakrotnie zdarzy\u0142o mi si\u0119 ju\u017c spotka\u0107 ze stanowiskiem, \u017ce przepis zabrania w\u0142a\u015bnie manipulacji przy kwestiach zwi\u0105zanych z warunkami udzia\u0142u w post\u0119powaniu, natomiast pozwala na inne zmiany – wszak nie dotycz\u0105 one „warunk\u00f3w”.<\/p>\n
Problem w tym, \u017ce ustawodawca, m\u00f3wi\u0105c o „warunkach zam\u00f3wienia” mia\u0142 na my\u015bli co\u015b o wiele szerszego. We wspomnianych wy\u017cej post\u0119powaniach odst\u0119pstwa zamawiaj\u0105cego w zakresie niezwi\u0105zanym z warunkami udzia\u0142u maj\u0105 co najmniej takie samo znaczenie dla mo\u017cliwo\u015bci udzia\u0142u innych podmiot\u00f3w. Wszak gdyby wykonawcy wiedzieli, \u017ce b\u0119d\u0105 mieli dwukrotnie wi\u0119cej czasu na realizacj\u0119 zam\u00f3wienia, mogliby zainteresowa\u0107 si\u0119 poprzednim przetargiem i nie by\u0142oby potrzeby go uniewa\u017cnia\u0107 z powodu braku ofert. Wszak gdyby wykonawcy wiedzieli, \u017ce cel jaki maj\u0105 osi\u0105gn\u0105\u0107 nie jest tak wy\u015brubowany, r\u00f3wnie\u017c mogliby si\u0119 pokusi\u0107 o z\u0142o\u017cenie oferty w przetargu. Nie mo\u017cna lekcewa\u017cy\u0107 takich kwestii, tak jak to zrobi\u0142 kiedy\u015b pewien zamawiaj\u0105cy, kt\u00f3ry w przetargu, a nast\u0119pnie negocjacjach bez og\u0142oszenia postawi\u0142 warunek, aby cena oferty nie przekracza\u0142a okre\u015blonej kwoty (w pewnym uproszczeniu), a podczas negocjacji w trybie zam\u00f3wienia z wolnej r\u0119ki zgodzi\u0142 si\u0119 na znaczne jej przekroczenie. Je\u015bli to nie jest istotna zmiana warunk\u00f3w zam\u00f3wienia, to co ni\u0105 jest?<\/p>\n
Z przedstawionych powy\u017cej trzech przyk\u0142ad\u00f3w tylko jeden mo\u017ce budzi\u0107 pewne w\u0105tpliwo\u015bci – trzeci. Zamawiaj\u0105cy pozostawi\u0142 warunki niezmienione, ale zrezygnowa\u0142 z \u017c\u0105dania dokument\u00f3w na ich potwierdzenie. Stan faktyczny by\u0142 jednak taki, \u017ce do rokowa\u0144 zosta\u0142 zaproszony wykonawca, kt\u00f3ry ju\u017c wcze\u015bniej sk\u0142ada\u0142 ofert\u0119 i wykaza\u0142 spe\u0142nienie warunk\u00f3w odpowiednimi dokumentami. Oczywi\u015bcie, naruszenie ustawy w tym zakresie nast\u0105pi\u0142o, jednak jego wp\u0142yw na wynik zam\u00f3wienia by\u0142 zapewne pomijalny. Niestety, zamawiaj\u0105cy pope\u0142ni\u0142 przy tej okazji inne grzechy, gdy\u017c \u017cadne z poprzedzaj\u0105cych post\u0119powa\u0144 nie zosta\u0142o uniewa\u017cnione na podstawie przes\u0142anek pozwalaj\u0105cych si\u0119gn\u0105\u0107 po art. 67 ust. 1 pkt 4 Pzp.<\/p>\n
Trudno z g\u00f3ry wskaza\u0107 przypadki, w kt\u00f3rych zmiana warunk\u00f3w b\u0119dzie nieistotna. Mo\u017ce si\u0119 zdarzy\u0107 tak, \u017ce zamawiaj\u0105cy og\u0142aszaj\u0105c przetarg 1 stycznia wyznaczy termin realizacji na 31 marca. Za\u015b rozmawiaj\u0105c z wykonawc\u0105 pod koniec lutego w trybie zam\u00f3wienia z wolnej r\u0119ki przesunie ten termin na 30 kwietnia – i wszystko b\u0119dzie OK. Wszak w pierwszym wypadku wykonawca mia\u0142 mie\u0107 ok. 2 miesi\u0119cy na wykonanie zam\u00f3wienia, i w drugim r\u00f3wnie\u017c tyle b\u0119dzie mia\u0142. Istotnej zmiany nie ma. Niekiedy jednak taki sam mechanizm b\u0119dzie nie do zaakceptowania – je\u015bli w przetargu roboty budowlane na otwartym terenie mia\u0142y by\u0107 wykonywane przez 3 miesi\u0105ce, ale tymi miesi\u0105cami by\u0142y grudzie\u0144, stycze\u0144 i luty, a w zam\u00f3wieniu z wolnej r\u0119ki r\u00f3wnie\u017c b\u0119d\u0105 trzy miesi\u0105ce, ale letnie – c\u00f3\u017c, z pewno\u015bci\u0105 taka r\u00f3\u017cnica ma wp\u0142yw na kr\u0105g potencjalnych wykonawc\u00f3w.<\/p>\n
Z t\u0105 „zmian\u0105 warunk\u00f3w zam\u00f3wienia w istotny spos\u00f3b” musimy poczyna\u0107 sobie podobnie jak z istotn\u0105 zmian\u0105 umowy z art. 144. R\u00f3wnie\u017c i tu ka\u017cda zmiana umowy, kt\u00f3ra mog\u0142aby mie\u0107 wp\u0142yw na potencjalny kr\u0105g wykonawc\u00f3w, b\u0119dzie niedopuszczalna. Jest jednak r\u00f3\u017cnica – w przypadku zmian umowy pewne istotne zmiany b\u0119d\u0105 dopuszczalne, o ile zostan\u0105 przewidziane wcze\u015bniej. Natomiast w sytuacji opisywanej w tym tek\u015bcie – takiej mo\u017cliwo\u015bci nie ma.<\/p>\n
Trzeba te\u017c zauwa\u017cy\u0107, \u017ce zakaz istotnych zmian warunk\u00f3w zam\u00f3wienia oznacza te\u017c brak mo\u017cliwo\u015bci ich zaostrzenia. Wydaje si\u0119 to nie do ko\u0144ca racjonalne, bior\u0105c pod uwag\u0119 cel przepisu. Z drugiej strony zwykle zamawiaj\u0105cy jednak nie my\u015bl\u0105 w takiej sytuacji o zaostrzeniu warunk\u00f3w, a o ich z\u0142agodzeniu – wszak ich problemem by\u0142 brak ofert w poprzednich post\u0119powaniach, a nie ich nadmiar :)<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Dwa przepisy ustawy Pzp – art. 62 ust. 1 pkt 1 oraz art. 67 ust. 1 pkt 4 – daj\u0105 mo\u017cliwo\u015b\u0107 pos\u0142u\u017cenia si\u0119 trybami post\u0119powania niepoprzedzonymi publicznym og\u0142oszeniem w przypadku uniewa\u017cnienia wcze\u015bniejszych, konkurencyjnych post\u0119powa\u0144 (oczywi\u015bcie tylko w szczeg\u00f3lnych przypadkach, ale to ju\u017c inny temat), pod warunkiem jednak\u017ce, \u017ce „pierwotne warunki zam\u00f3wienia nie zosta\u0142y w istotny […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[8],"tags":[129,54],"class_list":["post-1372","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-tryby-postepowania","tag-129","tag-54"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1372","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=1372"}],"version-history":[{"count":3,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1372\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":1380,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1372\/revisions\/1380"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=1372"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=1372"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=1372"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}