{"id":1178,"date":"2013-12-23T07:00:07","date_gmt":"2013-12-23T05:00:07","guid":{"rendered":"http:\/\/www.jazon.krakow.pl\/wszponach\/?p=1178"},"modified":"2013-12-31T15:24:56","modified_gmt":"2013-12-31T13:24:56","slug":"o-kontroli-nad-platnosciami-dla-podwykonawcow-w-koncesji-na-roboty-budowlane","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/?p=1178","title":{"rendered":"O kontroli nad p\u0142atno\u015bciami dla podwykonawc\u00f3w w koncesji na roboty budowlane"},"content":{"rendered":"

Niniejszy tekst powsta\u0142 niejako przy okazji pisania artyku\u0142u do najbli\u017cszego, styczniowo-lutego numeru „Zamawiaj\u0105cego”<\/a>. Tamten tekst dotyczy nowego zam\u00f3wieniowego dopustu bo\u017cego w postaci wchodz\u0105cej jutro w \u017cycie nowelizacji Pzp z 8 listopada 2013 r. dotycz\u0105cej bezpo\u015bredniej zap\u0142aty podwykonawcom (do lektury artyku\u0142u ju\u017c serdecznie zapraszam, cho\u0107 znacznie wykracza poza szponowe normy). Tu za\u015b chodzi o solidarn\u0105 odpowiedzialno\u015b\u0107 zamawiaj\u0105cego i wykonawcy za zap\u0142at\u0119 wynagrodzenia podwykonawcom na podstawie art. 6471<\/sup> \u00a7 5 kc. w przypadku koncesji na roboty budowlane. <\/p>\n

Nowe przepisy wprowadzane wspomnian\u0105 na wst\u0119pie nowelizacj\u0105 nie ruguj\u0105 stosowania art. 6471<\/sup> \u00a7 5 kc. z zam\u00f3wie\u0144 publicznych. W do\u015b\u0107 nieszcz\u0119\u015bliwy spos\u00f3b go uzupe\u0142niaj\u0105 (obowi\u0105zuj\u0105 bowiem obie regulacje, niezale\u017cnie od siebie). Owego uzupe\u0142nienia ustawodawca oszcz\u0119dzi\u0142 nam w przypadku ustawy o koncesji na roboty budowlane lub us\u0142ugi. Tam jednak wyst\u0119puj\u0105 inne problemy (regulacja kodeksowa przecie\u017c te\u017c idealna nie jest, tyle \u017ce zd\u0105\u017cyli\u015bmy si\u0119 do niej nieco przyzwyczai\u0107 przez te ponad 10 lat). Taki szczeg\u00f3lny problem pojawia si\u0119 w jednym, szczeg\u00f3lnym wypadku – gdy umowa koncesji nie przewiduje p\u0142atno\u015bci koncesjodawcy, a jedynym wynagrodzeniem jest prawo do eksploatacji obiektu rob\u00f3t budowlanych.
\n
\nOd pocz\u0105tku jednak. Je\u015bli (niezale\u017cnie od trybu, ustawy etc.) inwestor zap\u0142aci podwykonawcy i b\u0119dzie chcia\u0142 wyegzekwowa\u0107 te \u015brodki od wykonawcy (nie maj\u0105c z czego sobie ich potr\u0105ci\u0107), b\u0119dzie to niezwykle trudne. Je\u015bli wykonawca nie b\u0119dzie chcia\u0142 zap\u0142aci\u0107 dobrowolnie, szykuje si\u0119 d\u0142ugotrwa\u0142y i kosztowny proces, a nast\u0119pnie egzekucja. Ba, czasem mo\u017ce si\u0119 okaza\u0107, \u017ce \u015brodki nie b\u0119d\u0105 w og\u00f3le do odzyskania, bo nie b\u0119dzie maj\u0105tku, z kt\u00f3rego da\u0142oby si\u0119 je wyegzekwowa\u0107.<\/p>\n

W normalnych zam\u00f3wieniach, tam, gdzie wynagrodzenie wyp\u0142acane jest w pieni\u0105dzu, inwestor posiada narz\u0119dzie, kt\u00f3re daje mu szans\u0119 na realn\u0105 kontrol\u0119 nad p\u0142atno\u015bciami podwykonawc\u00f3w. Zgodnie z art. 6471<\/sup> \u00a7 1 kc. ma otrzymywa\u0107 umowy z podwykonawcami; mo\u017ce te\u017c tak skonstruowa\u0107 zapisy umowne, aby wyp\u0142ata wynagrodzenia nast\u0119powa\u0142a pod warunkiem rozliczenia odpowiedniej cz\u0119\u015bci wynagrodzenia przys\u0142uguj\u0105cego podwykonawcom. Oczywi\u015bcie, mechanizm nie jest idealny i mo\u017ce pojawi\u0107 si\u0119 sytuacja, gdy zostanie omini\u0119ty. Mo\u017ce okaza\u0107 si\u0119, \u017ce podwykonawca z pocz\u0105tku b\u0119dzie przytakiwa\u0142, \u017ce wszelkie wynagrodzenie dostaje, ale czyni\u0107 to b\u0119dzie zmuszony przez zamawiaj\u0105cego. Mo\u017ce si\u0119 zdarzy\u0107, \u017ce suma roszcze\u0144 podwykonawc\u00f3w przekroczy pozosta\u0142\u0105 cz\u0119\u015b\u0107 wynagrodzenia. I tak dalej – kilka refleksji na ten temat znajduje si\u0119 w tek\u015bcie przywo\u0142anym na wst\u0119pie. <\/p>\n

W przypadku koncesji, gdzie nie ma wyp\u0142aty wynagrodzenia wykonawcy w postaci pieni\u0119\u017cnej, problem jest du\u017co wi\u0119kszy. Nie ma przys\u0142owiowego „bata” na wykonawc\u0119. Nie ma p\u0142atno\u015bci do wstrzymania. Trzeba jednak szuka\u0107 innych rozwi\u0105za\u0144, nawet je\u015bli ich skuteczno\u015b\u0107 b\u0119dzie znacznie mniejsza. Kilka post\u0119powa\u0144 o koncesj\u0119, w kt\u00f3re si\u0119 zaanga\u017cowa\u0142em, podda\u0142y mi kilka rozwi\u0105za\u0144 pod rozwag\u0119.<\/p>\n

Odpowiednikiem wyp\u0142aty wynagrodzenia w umowie o koncesj\u0119 jest przekazanie obiektu do eksploatacji. P\u00f3ki zatem wykonawca nie eksploatuje obiektu, nie otrzymuje zwrotu zainwestowanych w niego pieni\u0119dzy. Mo\u017cna zatem zawrze\u0107 w umowie postanowienia, i\u017c rozliczenie wynagrodzenia dla podwykonawc\u00f3w jest warunkiem oddania obiektu do eksploatacji. Problemy s\u0105 dwa: po pierwsze, cierpi tak\u017ce koncesjodawca (bo chcia\u0142by, aby okre\u015blony obiekt ju\u017c funkcjonowa\u0142), po drugie, w tym momencie zaleg\u0142o\u015bci wobec podwykonawc\u00f3w mog\u0105 si\u0119gn\u0105\u0107 kwot bardzo wysokich. <\/p>\n

Aby unikn\u0105\u0107 kumulowania si\u0119 niezap\u0142aconych wynagrodze\u0144, mo\u017cna od przedstawienia okre\u015blonych dowod\u00f3w uzale\u017cni\u0107 odbiory cz\u0119\u015bciowe. Jednak i tutaj – rozwi\u0105zanie to uderza\u0107 te\u017c mo\u017ce w zamawiaj\u0105cego. Ponadto mam w\u0105tpliwo\u015b\u0107, czy mo\u017cna zastrzec w umowie odmow\u0119 odbioru cz\u0119\u015bci rob\u00f3t budowlanych czy cz\u0119\u015bci obiektu w sytuacji, gdy roboty czy obiekt nie maj\u0105 wad. <\/p>\n

Oczywi\u015bcie istnieje mechanizm kar umownych, jednak one niewiele zmieniaj\u0105 w kwestii \u0142atwo\u015bci dochodzenia roszcze\u0144 od wykonawcy – po prostu owo roszczenie jest wi\u0119ksze, a czas i koszt jego \u015bci\u0105gni\u0119cia z wykonawcy pozostaj\u0105 niezmienne. <\/p>\n

Mo\u017cna od wykonawcy wymaga\u0107 zabezpieczenia nale\u017cytego wykonania umowy, z kt\u00f3rego ewentualne roszczenia podwykonawc\u00f3w b\u0119d\u0105 zaspokajane. Problem w tym, \u017ce takie zabezpieczenia si\u0119ga zwykle kilku procent warto\u015bci kontraktu, tymczasem kwota potencjalnych roszcze\u0144 podwykonawc\u00f3w mo\u017ce by\u0107 znacznie wi\u0119ksza. Co prawda ustawa o koncesji nie ogranicza w \u017caden spos\u00f3b wysoko\u015bci zabezpieczenia, ale przesada powodowa\u0142aby utrudnienia w jego uzyskaniu i bardzo wysokie koszty. <\/p>\n

\u017badne z tych rozwi\u0105za\u0144 niestety nie jest idealne i inwestor ponosi w takim wypadku znacznie wi\u0119ksze ryzyko wynikaj\u0105ce z art. 6471<\/sup> \u00a7 5 kc. ni\u017c w przypadku um\u00f3w p\u0142aconych „normalnie”. Czy mo\u017cna wymy\u015bli\u0107 co\u015b lepszego?<\/p>\n

Niniejszy tekst to ma\u0142o \u015bwi\u0105teczny akcent, ale ustawodawca podrzuci\u0142 pod choink\u0119 nam te\u017c niezbyt atrakcyjny prezent – wszak jutro wchodzi w \u017cycie nieszcz\u0119sna nowelizacja o podwykonawcach :) Nic to. Weso\u0142ych \u015awi\u0105t! Oby\u015bmy nie my\u015bleli w ich trakcie o zam\u00f3wienia, a ustawodawca dla odmiany opami\u0119ta\u0142 si\u0119 i w przysz\u0142ym roku takich prezent\u00f3w nie robi\u0142.<\/p>\n

Ps. Na marginesie, skoro ju\u017c przy nowelizacjach jeste\u015bmy, bardzo polecam dwa teksty w pa\u017adziernikowym numerze „Doradcy”<\/a> zawieraj\u0105ce ocen\u0119 pomys\u0142\u00f3w, kt\u00f3rych realizacji zapewne do\u015bwiadczymy w najbli\u017cszej przysz\u0142o\u015bci: autorstwa Dariusza Koby i Andrzeja Banasia. Czyli co\u015b o, prosz\u0119 o wybaczenie, biegunce nowelizacyjnej.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

Niniejszy tekst powsta\u0142 niejako przy okazji pisania artyku\u0142u do najbli\u017cszego, styczniowo-lutego numeru „Zamawiaj\u0105cego”. Tamten tekst dotyczy nowego zam\u00f3wieniowego dopustu bo\u017cego w postaci wchodz\u0105cej jutro w \u017cycie nowelizacji Pzp z 8 listopada 2013 r. dotycz\u0105cej bezpo\u015bredniej zap\u0142aty podwykonawcom (do lektury artyku\u0142u ju\u017c serdecznie zapraszam, cho\u0107 znacznie wykracza poza szponowe normy). Tu za\u015b chodzi o solidarn\u0105 odpowiedzialno\u015b\u0107 […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[3],"tags":[18],"class_list":["post-1178","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-ppp-i-koncesje","tag-koncesja"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1178","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=1178"}],"version-history":[{"count":8,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1178\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":1230,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/1178\/revisions\/1230"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=1178"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=1178"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=1178"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}