tym linkiem<\/a>) pytanie nast\u0119puj\u0105ce: „Czy w art. 22 ust 1 ustawy Pzp, okre\u015blone zosta\u0142y warunki udzia\u0142u w post\u0119powaniu, czy te\u017c warunki okre\u015bla zamawiaj\u0105cy?”
\n
\nUrz\u0105d Zam\u00f3wie\u0144 Publicznych w swej urz\u0119dowej m\u0105dro\u015bci odpowiedzia\u0142, \u017ce warunki okre\u015bli\u0142 ustawodawca, a zamawiaj\u0105cy dokonuje tylko opisu sposobu dokonywania oceny tych warunk\u00f3w. Trudno si\u0119 zreszt\u0105 dziwi\u0107, bo c\u00f3\u017c innego mia\u0142 odpowiedzie\u0107, skoro tak ustaw\u0119 napisa\u0142. Problem tylko w tym, \u017ce ustaw\u0119 napisa\u0142 co najmniej dziwnie w tej mierze.<\/p>\nPrzed nowelizacj\u0105, kt\u00f3ra wesz\u0142a w \u017cycie 22 grudnia 2009 r. sytuacja by\u0142a do\u015b\u0107 prosta. Art. 22 ust. 1 Pzp okre\u015bla\u0142, \u017ce o zam\u00f3wienie mog\u0105 udziela\u0107 si\u0119 tylko tacy wykonawcy, kt\u00f3rzy posiadaj\u0105 uprawnienia, do\u015bwiadczenie, dysponuj\u0105 potencja\u0142em technicznym i ludzkim, znajduj\u0105 si\u0119 w sytuacji ekonomicznej i finansowej – wszystko odniesione do potrzeb zwi\u0105zanych z zam\u00f3wieniem. Nie ulega\u0142o zatem w\u0105tpliwo\u015bci, \u017ce co jak co, ale ustawa warunki okre\u015bli\u0142a. Co prawda ustawa m\u00f3wi\u0142a te\u017c, \u017ce to zamawiaj\u0105cy okre\u015bla warunki udzia\u0142u (w spos\u00f3b, kt\u00f3ry nie utrudnia uczciwej konkurencji, ust. 2 tego\u017c artyku\u0142u), ale wykszta\u0142cona przez kilkana\u015bcie lat praktyka i orzecznictwo czyni\u0142y spraw\u0119 zupe\u0142nie jasn\u0105: w ustawie s\u0105 og\u00f3lne warunki, zamawiaj\u0105cy mo\u017ce je doprecyzowywa\u0107, w okre\u015blonych granicach.<\/p>\n
Teraz ustawa zosta\u0142a w tej mierze przegrzebana dokumentnie i przewr\u00f3cona na drug\u0105 stron\u0119, ale Prezes UZP m\u00f3wi, \u017ce w praktyce jest dok\u0142adnie tak samo, jak dawniej, tylko niekt\u00f3re rzeczy inaczej si\u0119 nazywaj\u0105. Tylko ja czytam ten nowy art. 22 i jako\u015b nie mog\u0119 si\u0119 z nim zgodzi\u0107.<\/p>\n
Pierwsza rzecz (i poniek\u0105d podstawowa): Prezes UZP twierdzi, \u017ce w art. 22 ust. 1 Pzp ustawa okre\u015bla warunki udzia\u0142u w post\u0119powaniu. Tymczasem ja czytam ten przepis i szukam, gdzie te warunki s\u0105 okre\u015blone, i nie widz\u0119. Widz\u0119 tylko, \u017ce wykonawcy maj\u0105 spe\u0142nia\u0107 warunki dotycz\u0105ce posiadania uprawnie\u0144, do\u015bwiadczenia, dysponowania potencja\u0142em ludzkim i technicznym (no, tu przy potencjale technicznym dopisano, \u017ce ma by\u0107 „odpowiedni”, a przy osobach pozostawiono, \u017ce „zdolne do wykonania zam\u00f3wienia” – ale czemu tylko w tym jednym przypadku, B\u00f3g raczy wiedzie\u0107), sytuacji ekonomicznej i finansowej. „Warunki dotycz\u0105ce”. Jakie to s\u0105 te „warunki dotycz\u0105ce”? Tego nikt nie wie. Przed 22 grudnia 2009 r. by\u0142 warunek posiadania niezb\u0119dnego do\u015bwiadczenia. \u017be og\u00f3lnie sformu\u0142owany? Inaczej w ustawie by\u0107 nie mo\u017ce, zakres tej niezb\u0119dno\u015bci w ka\u017cdym wypadku jest inny. Ale by\u0142. Teraz jest „warunek dotycz\u0105cy do\u015bwiadczenia”. „Dotycz\u0105cy” czyli jak chce S\u0142ownik J\u0119zyka Polskiego PWN „odnosz\u0105cy si\u0119 do czego\u015b”, innymi s\u0142owy „zwi\u0105zany z czym\u015b”. Ale jak odnosz\u0105cy si\u0119, jak zwi\u0105zany? Brak tutaj cho\u0107by s\u0142owa, \u017ce zwi\u0105zany w taki spos\u00f3b, aby zapewnia\u0142 wykonanie zam\u00f3wienia. Brak jakiegokolwiek okre\u015blenia. Proporcjonalne do przedmiotu zam\u00f3wienia (o czym mowa w ust. 4 omawianego przepisu) nie s\u0105 warunki z ust. 1, ale dokonywany przez zamawiaj\u0105cego spos\u00f3b oceny spe\u0142niania tych warunk\u00f3w. Zatem opini\u0119 Prezesa UZP, \u017ce ustawa okre\u015bla warunki w tym zakresie mo\u017cna oceni\u0107 co najwy\u017cej jako \u017cyczeniow\u0105. <\/p>\n
Druga rzecz, Prezes UZP twierdzi, \u017ce zamawiaj\u0105cy nie precyzuje warunk\u00f3w udzia\u0142u w post\u0119powaniu, ale formu\u0142uje „opis dokonania oceny spe\u0142niania warunk\u00f3w”. Ale gdy widz\u0119 stwierdzenie w SIWZ, \u017ce zamawiaj\u0105cy wymaga, aby wykonawca mia\u0142 „zdolno\u015b\u0107 kredytow\u0105 lub \u015brodki finansowe w kwocie minimum 1 mln z\u0142” to nijak nie potrafi\u0119 tego okre\u015bli\u0107 inaczej jako warunek udzia\u0142u w post\u0119powaniu. Kto\u015b, kto nie ma 1 mln z\u0142, odpada, kto\u015b kto go ma, przechodzi dalej. Opis sposobu dokonywania oceny to co najwy\u017cej stwierdzenie, \u017ce oceny dokonam na podstawie odpowiedniego dokumentu, kt\u00f3ry wykonawca ma mi z\u0142o\u017cy\u0107. Opis sposobu dokonywania oceny to tak\u017ce opis, w jaki spos\u00f3b b\u0119d\u0119 ocenia\u0142 warunek, gdy b\u0119d\u0119 tworzy\u0107 „kr\u00f3tk\u0105 list\u0119” wykonawc\u00f3w w przetargu ograniczonym, negocjacjach z og\u0142oszeniem czy dialogu konkurencyjnym (przy czym raczej nie polecam u\u017cywania do tego warunku zdolno\u015bci kredytowej, te informacje bankowe bywaj\u0105 rozmaite :)). Je\u015bli opis sposobu dokonywania oceny to nie jest to, co ja my\u015bl\u0119, to ustawa nie wymaga, aby w og\u0142oszeniu o przetargu ograniczonym poda\u0107 informacj\u0119, jaki wzorek b\u0119d\u0119 stosowa\u0142 przy tworzeniu tej kr\u00f3tkiej listy :)<\/p>\n
A wszystko przez to (a przynajmniej ta druga sprawa), \u017ce gdy Prezes UZP pewnego dnia wymy\u015bli\u0142 sobie, \u017ce warunki to s\u0105 w ustawie, a zamawiaj\u0105cy dokonuje tylko opisu ich spe\u0142niania, i ograniczaj\u0105c mo\u017cliwo\u015b\u0107 odwo\u0142ania poni\u017cej prog\u00f3w wpisa\u0142 do ustawy w\u015br\u00f3d wyj\u0105tk\u00f3w opis sposobu oceny spe\u0142niania warunk\u00f3w, maj\u0105c na my\u015bli precyzowane przez zamawiaj\u0105cego warunki z art. 22, po nosie da\u0142a mu Krajowa Izba Odwo\u0142awcza. W wyrokach z tego czasu (a raczej postanowieniach, bo tu si\u0119 odrzuca\u0142o odwo\u0142ania) jasno da\u0142a do zrozumienia, \u017ce warunek to warunek, a opis sposobu oceny to tylko opis, na podstawie czego i jak zamawiaj\u0105cy b\u0119dzie spe\u0142nianie warunk\u00f3w bada\u0107. I mam wra\u017cenie, \u017ce to by\u0142o co\u015b osobistego. Bo du\u017co pro\u015bciej by\u0142oby art. 22 ust. 1 i 2 zostawi\u0107 jak by\u0142y, po ludzku, a poprawi\u0107 przepis dotycz\u0105cy odwo\u0142a\u0144. Tymczasem kto\u015b tu musia\u0142 koniecznie postawi\u0107 na swoim. I popsu\u0107 dobre.<\/p>\n
I gdy sam mia\u0142bym odpowiedzie\u0107 na pytanie Prezesowi, zgodnie ze swoim sumieniem i tre\u015bci\u0105 ustawy, to musia\u0142bym odpowiedzie\u0107, \u017ce warunk\u00f3w udzia\u0142u nie okre\u015bla ani ustawa – bo przecie\u017c art. 22 ust. 1 nijakich warunk\u00f3w nie okre\u015bla, a jedynie zakres, jakiego mog\u0105 dotyczy\u0107 (a nigdzie indziej ustawa nie daje zamawiaj\u0105cemu prawa do okre\u015blenia tych warunk\u00f3w) – ani zamawiaj\u0105cy – bo przecie\u017c zdaniem Prezesa ten formu\u0142uje tylko opis sposobu dokonania oceny spe\u0142niania warunk\u00f3w udzia\u0142u w post\u0119powaniu. Jasne, w praktyce tak by\u0107 nie mo\u017ce, bo bez warunk\u00f3w udzia\u0142u system zam\u00f3wie\u0144 leg\u0142by w gruzach. Ale sporo m\u00f3wi o jako\u015bci pracy naszego ustawodawcy.<\/p>\n
I to by by\u0142o na tyle. Ju\u017c nie b\u0119d\u0119 si\u0119 pastwi\u0142 nad ust. 3 z art. 22 Pzp, kt\u00f3ry znika zapytanie o cen\u0119 (wspomn\u0119 tylko, \u017ce cho\u0107 tam tego zapytania nie przewidziano, to warunki nale\u017cy stawia\u0107 tak\u017ce i w tym trybie, i opisywa\u0107 je rzecz jasna w siwz) czy troch\u0119 nieszcz\u0119\u015bliw\u0105 „proporcjonalno\u015bci\u0105” z ust. 4…<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
Jaki\u015b czas temu na stronie internetowej UZP pojawi\u0142 si\u0119 dzia\u0142 „pyta\u0144 i odpowiedzi”, w szczeg\u00f3lno\u015bci „dotycz\u0105cych nowelizacji”. Dw\u00f3ch ostatnich nowelizacji, nale\u017ca\u0142oby doda\u0107, cho\u0107 faktycznie nie wiem, czy jest potrzeba, bo w rankingu nowelizacji, z kt\u00f3rymi nie wszystko by\u0142o w porz\u0105dku te dwie ostatnie zdecydowanie przewodz\u0105. Trafi\u0142o si\u0119 te\u017c tam par\u0119 pyta\u0144 (i odpowiedzi) dotycz\u0105cych warunk\u00f3w […]<\/p>\n","protected":false},"author":2,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[6],"tags":[22],"class_list":["post-11","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-warunki-udzialu-i-dokumenty","tag-22"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/11","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/users\/2"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcomments&post=11"}],"version-history":[{"count":1,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/11\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":83,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=\/wp\/v2\/posts\/11\/revisions\/83"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fmedia&parent=11"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Fcategories&post=11"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wszponachzamowien.pl\/index.php?rest_route=%2Fwp%2Fv2%2Ftags&post=11"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}